法學(xué)論壇電子商務(wù)合同主體地位與法律關(guān)系研究———以淘寶網(wǎng)C2C 交易模式為例□王珉200438）（復(fù)旦大學(xué)，上海摘要：電子商務(wù)合同具有合同主體虛擬化、交易介質(zhì)無紙化等特殊法律品格，對傳統(tǒng)法律形成了一定

法學(xué)論壇

電子商務(wù)合同主體地位與法律關(guān)系研究

———以淘寶網(wǎng)C2C 交易模式為例

□

王珉

200438）

（復(fù)旦大學(xué)，上海

摘要：電子商務(wù)合同具有合同主體虛擬化、交易介質(zhì)無紙化等特殊法律品格，對傳統(tǒng)法律形成了一定沖擊。淘

寶網(wǎng)等網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為作為合同當事人的經(jīng)營者與消費者提供了電子媒介支持，成為C2C 交易中不可或缺的第三方。淘寶網(wǎng)與經(jīng)營者、消費者分別通過訂立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議，形成服務(wù)關(guān)系，對因自身過錯或違反法定義務(wù)造成的損失應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)

鍵

詞：電子商務(wù)；合同；主體；C2C

文獻標識碼：A

文章編號：1007－8207（2012）05－0118－04

中圖分類號：D923．6收稿日期：2011－10－25

作者簡介：王珉（1987—），女，上海人，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院博士研究生，研究方向為民商法?；痦椖浚罕疚南瞪虾Ｊ兄攸c學(xué)科建設(shè)項目的階段性成果，項目編號：B102。

隨著中國網(wǎng)民數(shù)量和網(wǎng)絡(luò)購物用戶量的快速增長，通訊營銷渠道中占最大比重的網(wǎng)絡(luò)購物保持著高速發(fā)展，2009年底市場規(guī)模達到2537億。［1］網(wǎng)絡(luò)購物已然成為21世紀的主要消費方式之一。電子商務(wù)的發(fā)展，尤其是C2C 為代表的網(wǎng)上交易發(fā)展迅猛。2008年，亞洲最大網(wǎng)絡(luò)零售商“淘寶網(wǎng)”的商品銷售額已經(jīng)達到

貿(mào)易實施電子數(shù)據(jù)交換暫行規(guī)定》。［3］但這些法規(guī)大都停留在網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)、運營、域名注冊及網(wǎng)絡(luò)安全與發(fā)展的初步層面上，并未涉及網(wǎng)絡(luò)交易的實質(zhì)問題。比如網(wǎng)絡(luò)交易三方主體之間各自的法律關(guān)系、商家在網(wǎng)站上發(fā)布商品信息包括照片和價格等的行為是否已構(gòu)成買賣合同的要約、消費者承諾購買是否是合同成立的標志及因電信技術(shù)錯誤導(dǎo)致的支付風(fēng)險該如何歸責(zé)等許多問題亟待解決。

二、電子商務(wù)合同主體地位的認定（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者

網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，即擁有服務(wù)器的個人或單位，泛指網(wǎng)絡(luò)上一切Internet 信息提供者和中介服務(wù)者。［4］（p9）我國《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》對“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)”的定義也是采用了這一分類方法。根據(jù)其提供服務(wù)內(nèi)容的不同，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以分為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者（Internet Content Provider ，簡稱ICP ）①和網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者（Internet Presence Provider ，簡稱IAP ）。

由淘寶網(wǎng)制定的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)協(xié)議是電子格式合同，因此更傾向于保護網(wǎng)站利益。淘寶網(wǎng)在由其提供的《淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議》中規(guī)定，淘寶網(wǎng)可自行修改服務(wù)協(xié)議及相關(guān)規(guī)則，變更后的協(xié)議和規(guī)則一經(jīng)在網(wǎng)站上公布，立即自動生效。客戶若不同意相關(guān)變更，應(yīng)當立即停止使用淘寶網(wǎng)服務(wù)；繼續(xù)使用淘寶網(wǎng)服務(wù)的，即表示已接受經(jīng)修訂的協(xié)議。然而，基于自身對商品的需要和淘寶網(wǎng)所占龐大市場份額，經(jīng)營者與消費者都無法回避對該格式條款作出承諾，即使對自己權(quán)利的不合理限縮可

999．6億元，注冊用戶人均消費超過千元，無論是影響

力還是經(jīng)濟貿(mào)易方面，淘寶網(wǎng)都具有一定發(fā)展優(yōu)勢。［2］然而，網(wǎng)上交易的法律行為中有許多突破了傳統(tǒng)民法理念的地方。目前網(wǎng)絡(luò)交易行為主要由我國《合同法》規(guī)制，但基于網(wǎng)購的虛擬化、高效率、國際性特征，現(xiàn)行的《合同法》已經(jīng)無法涵蓋其交易的各個環(huán)節(jié)。本文將以淘寶網(wǎng)C2C 交易模式為例，對電子商務(wù)所涉基礎(chǔ)關(guān)系進行分析。

一、電子商務(wù)的國內(nèi)立法

在立法層面，除了《合同法》通過擬制承認了電子商務(wù)合同的法律地位之外，國務(wù)院及有關(guān)部委也制定了一些相關(guān)的行政法規(guī)。主要有：1994年2月18日國務(wù)院發(fā)布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全保護條例》；1996年2月

1日國務(wù)院發(fā)布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際互聯(lián)網(wǎng)管理暫

行規(guī)定》；1997年12月16日公安部發(fā)布的《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際互聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》；2000年9月25日國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國電信條例》及《互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)管理辦法》等。為了解決我國沒有對電子證據(jù)、電子簽字以及電子認證等立法問題，我國一些比較發(fā)達的地區(qū)已先后制定了一些規(guī)定。如廣東省制定了《對外

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王珉－電子商務(wù)合同主體地位與法律關(guān)系研究

能招致的風(fēng)險已有清晰認識。同時，淘寶網(wǎng)要求客戶對網(wǎng)站任何信息的真實性、有效性、合法性自行承擔(dān)審查義務(wù)并對因信息信賴而購買的商品瑕疵自負相應(yīng)的責(zé)任與損失。

可見，淘寶網(wǎng)在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時通過自行擬訂的協(xié)議條款對自身責(zé)任范圍進行限制，規(guī)避因網(wǎng)絡(luò)的開放性、技術(shù)的不穩(wěn)定性、交易主體或其他第三人引致的不安全因素而發(fā)生的風(fēng)險。筆者認為，淘寶網(wǎng)為用戶提供網(wǎng)絡(luò)交易媒介，應(yīng)就電子合同的技術(shù)錯誤向雙方當事人承擔(dān)違約責(zé)任。事實上，淘寶網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)職能與傳統(tǒng)合同訂立中郵局所發(fā)揮的功能相似。根據(jù)我國《郵政法》的規(guī)定，郵局須對其因故意或重大過失所造成的平郵損失承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，在C2C 的交易中，消費者可以撤銷在與賣方的電子代理人交易過程中緣于本人的錯誤電子信息的效力，其前提條件是：電子代理人未能提供機會避免或糾正錯誤。電子錯誤或變動未被雙方當事人檢測到的，直至合同履行或履行完畢，原則上合同應(yīng)有效，除非該錯誤構(gòu)成有影響力的錯誤，動搖了合同成立的基礎(chǔ)。［5］

（二）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用者

⒉消費者。消費者進行網(wǎng)上交易需在淘寶網(wǎng)上注

冊賬戶，完成了所有注冊程序，即表示消費者與淘寶建立了服務(wù)關(guān)系，消費者可享受淘寶網(wǎng)提供的信息服務(wù)與技術(shù)服務(wù)。雖然網(wǎng)絡(luò)交易具有產(chǎn)品種類多、低價格、便捷、無時間限制的優(yōu)越性，電子商務(wù)合同卻面臨一個現(xiàn)實困境，即締約當事人主體資格的認定。

我國《合同法》第9條規(guī)定：“當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！比欢M者注冊時只需提供郵箱或手機認證，賬號的身份信息十分簡單，實質(zhì)上屬于匿名交易，對于當事人的行為能力很難判定，且訂立電子商務(wù)合同，除了需要計算機網(wǎng)絡(luò)以外，還要求締約當事人應(yīng)具有較高的計算機網(wǎng)絡(luò)知識。傳統(tǒng)合同中，無行為能力人、限制行為能力人所簽訂的合同從主體資格上講是有瑕疵的，因為當事人缺乏完全的締約能力、代簽合同的資格和處分能力。在此，二者無論是喪失權(quán)利或負擔(dān)義務(wù)，縱使其在經(jīng)濟上獲得巨大利益，亦不屬于能獲得法律上的利益。對此，我國《合同法》規(guī)定，無民事行為能力人除可以訂立某些與其年齡相適應(yīng)的、細小的日常生活方面的合同外，對于其他的合同，必須由其法定代理人代理訂立，否則屬無效合同。［7］限制行為能力人可以實施與其年齡、智力、健康狀況相適應(yīng)的民事行為，其他民事活動應(yīng)由法定代理人代理或征得法定代理人同意后實施。為便于商事流轉(zhuǎn)、平衡賣方利益，《合同法》對限制行為能力人訂立的效力待定合同作出“追認”規(guī)定。然筆者認為，“追認”對作為相對方的經(jīng)營者不公平。因為在電子交易中，網(wǎng)絡(luò)用戶的身份認證制度不完備，且淘寶網(wǎng)僅對消費者的注冊信息負形式審查義務(wù)，經(jīng)營者根據(jù)消費者確認發(fā)送的電子信息履行義務(wù)，但最后合同被認定無效，不但送貨費用無法解決，也在客觀上增加了商戶的交易成本和風(fēng)險。因此，建議在電子商務(wù)合同立法上應(yīng)加重?zé)o行為能力人和限制行為能力人的監(jiān)護人責(zé)任。

三、電子商務(wù)合同主體之間的法律關(guān)系（一）經(jīng)營者與消費者

經(jīng)營者與消費者間的法律關(guān)系因雙方之間訂立合同形成買賣關(guān)系。但與傳統(tǒng)交易不同之處在于雙方當事人成立合同并不需要書面形式的簽名蓋章，而且消費者在網(wǎng)購時只要通過點擊確認購買特定商品，即表示對經(jīng)營者擬定的格式條款作出承諾而成立買賣合同。問題在于該電子合同何時何地在雙方之間成立，這是經(jīng)營者與消費者買賣法律關(guān)系產(chǎn)生、存續(xù)的關(guān)鍵。

關(guān)于電子合同成立的時間。以德國為代表的大陸法系主張到達主義（或送達主義），這與傳統(tǒng)合同的規(guī)定保持一致。相應(yīng)地，英美法系雖在傳統(tǒng)合同成立時間的問題上主張投郵主義（或發(fā)送主義），但在以EDI （Electronic Data Interchange ）②等方式成立的電子商務(wù)合同中，傾向于采用大陸法系的到達主義做法。大多數(shù)

⒈經(jīng)營者。若想成為淘寶網(wǎng)商戶，須進行實名認

證，通過對賣家身份證和銀行賬戶信息進行形式審查，經(jīng)營者得開設(shè)網(wǎng)店出售商品。國家工商總局于2010年7月1日正式頒布實施了《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》（以下簡稱《辦法》），網(wǎng)店實名制全面正式啟動。該規(guī)定對網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者概念作出了界定，并初步建立了電子商務(wù)市場的準入機制。通過網(wǎng)絡(luò)從事商品交易的自然人，應(yīng)當向網(wǎng)絡(luò)交易提供者提交姓名和地址等真實身份信息。已經(jīng)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的商戶，應(yīng)當在其網(wǎng)頁醒目位置公開營業(yè)執(zhí)照的信息或電子鏈接標識；網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者，應(yīng)當對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營申請者的主體身份進行審查，并提請對方相關(guān)注意義務(wù)和責(zé)任條款。雖然《辦法》試圖加強規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者，對騙子網(wǎng)站能夠起到一些約束作用，但涉及商品質(zhì)量瑕疵、物流配送、售后服務(wù)等交易糾紛仍然無法解決。而且，相關(guān)法律法規(guī)并未要求所有入駐商戶都在工商局進行注冊登記獲取營業(yè)執(zhí)照，是因為注冊申請營業(yè)執(zhí)照必須具備兩個關(guān)鍵條件，一是注冊資金不低于10萬元；二是必須具備固定的經(jīng)營場所，即辦公室。但是，多數(shù)網(wǎng)店商戶不具備這兩個條件，所以無法通過注冊申請營業(yè)執(zhí)照。如此，交易安全無法在根本上得到保障，網(wǎng)絡(luò)消費者的信心也并不會因新法的出臺而有所增加。

為營造和諧、安全的網(wǎng)絡(luò)交易環(huán)境，電子商務(wù)市場領(lǐng)域的準入機制應(yīng)當具備下列內(nèi)容：一是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；二是經(jīng)營項目符合電子商務(wù)交易的要求；三是取得符合條件的允許該類商品進行網(wǎng)絡(luò)交易的許可證；四是資信狀況良好；五是有固定的銷售和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)體系；六是健全的交易規(guī)則。［6］

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法學(xué)論壇

國際組織制訂的通訊協(xié)議范本也基本上采用了到達主義。對此，我國《合同法》第16條規(guī)定：“要約送達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。”可見，《合同法》對到達時間作出了原則性規(guī)定，與國際上做法相一致。關(guān)于到達時間的判定，較為可行的方法是不以收件人計算機內(nèi)儲存的數(shù)據(jù)電文所顯示的時間為準，而按照數(shù)據(jù)電文的服務(wù)器上所顯示的時間為準，其法理在于數(shù)據(jù)電文的服務(wù)提供商通常是獨立的第三方（淘寶網(wǎng)即屬此類），由其證明到達更顯公平和真實。關(guān)于服務(wù)器的誤差問題。電腦系統(tǒng)上的服務(wù)器因為技術(shù)或人為原因，可能會出現(xiàn)誤差，為力求服務(wù)器時間設(shè)置準確，應(yīng)當在電子商務(wù)合同立法上將定期調(diào)校服務(wù)器時間列為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法定義務(wù)之一。

［8］

店面。從法律關(guān)系上看，對內(nèi)商家與網(wǎng)站形成租賃關(guān)系，對外商廈是責(zé)任主體即與消費者形成買賣關(guān)系的經(jīng)營者，此時，商家是以商廈的名義從事商品交易的。就此推論，網(wǎng)站也應(yīng)對消費者承擔(dān)責(zé)任。⑶柜臺或展臺租賃說。在一些專業(yè)市場或中心，設(shè)立人或舉辦者將市場的某部位或柜臺租于不同商家，由商家以自己的名義經(jīng)營。買賣關(guān)系的雙方是商家與消費者，而不由出租方直接承擔(dān)責(zé)任。只有在租賃結(jié)束后或找不到商家時，才可找出租方。⑷中介服務(wù)說。商家利用網(wǎng)站的優(yōu)勢，與網(wǎng)站簽訂協(xié)議，網(wǎng)站是商家交易平臺的提供者、信息的傳遞者、宣傳者，起著中介的作用。消費者通過賬戶注冊也與網(wǎng)站簽訂協(xié)議，得以享受信息和商品服務(wù)。但網(wǎng)站不成為買賣合同的主體，若網(wǎng)站在服務(wù)過程中存在過錯，則承擔(dān)與其過錯相適應(yīng)的責(zé)任。

筆者認為，以上四種觀點都不能對電子商務(wù)中網(wǎng)站與商家的法律關(guān)系作出完整的界定。第一種觀點錯誤地將商家銷售的商品等同于網(wǎng)站的商品。從兩者的投資經(jīng)營模式與利潤分配就可以清楚地認定他們并非普通合伙。如淘寶網(wǎng)為商家開設(shè)網(wǎng)店免費提供網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)，不從商家售出的商品中提取傭金也未約定分紅。第二、三種觀點將兩者關(guān)系定性為租賃不符合網(wǎng)絡(luò)平臺的虛擬特征。根據(jù)《合同法》第212條規(guī)定，租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。根據(jù)這一定義，普通用戶是免費使用淘寶網(wǎng)提供的服務(wù)（除提供特別服務(wù)，如廣告發(fā)布、特殊商戶申請），并未向淘寶網(wǎng)支付任何“租金”，因此該合同亦不是租賃合同。第四種觀點沒有明確淘寶網(wǎng)的主體性質(zhì)，中介方的作用在于為雙方當事人報告訂約機會或提供訂立合同的媒介服務(wù)，然而淘寶網(wǎng)提供的信息和交易平臺是開放的，無論事先與淘寶網(wǎng)訂立服務(wù)協(xié)議的是商家還是消費者，與其訂立合同的對象都是不特定的，且在買賣合同中所處的地位是僅就電子錯誤承擔(dān)違約賠償責(zé)任而并不需要對買賣雙方當事人承擔(dān)其他權(quán)利和義務(wù)。因此，將網(wǎng)站與經(jīng)營者的關(guān)系定位為服務(wù)關(guān)系更加合理。因為服務(wù)合同是典型的無名合同，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同有別于傳統(tǒng)服務(wù)合同而對現(xiàn)有法律有諸多突破，因此，應(yīng)在原有基本法律制度基礎(chǔ)上，通過立法明確該合同性質(zhì)并對主體的風(fēng)險分擔(dān)和責(zé)任分配作出清晰界定。

①網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者，是選擇某類信息上網(wǎng)供公眾訪問的人，任何人都可成為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的提供者，無論是普通的個人用戶還是某大型企業(yè)，只要向網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信息就屬于內(nèi)容提供者。參見薛虹．實行嚴格責(zé)任原則———網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者的版權(quán)侵權(quán)責(zé)任［J ］．國際貿(mào)易，2000，（01）．

立法上還應(yīng)規(guī)定發(fā)件人有義務(wù)在發(fā)出電文后及時通

知收件人查收信息，而收件人應(yīng)當在合理時間內(nèi)對該信息作出回應(yīng)確認收訖。我國現(xiàn)行法律對確認收訖并未規(guī)定，實踐中由當事人約定執(zhí)行，然電文數(shù)據(jù)到達時間的服務(wù)器獲取在技術(shù)層面上仍存難度。此外，若收件人的系統(tǒng)特定，則收件人也必須準確設(shè)定其系統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)地址并定期檢測。

關(guān)于電子合同成立的地點。聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》第15條第4款規(guī)定：除非發(fā)端人（發(fā)件人）和收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有其營業(yè)地址的地點視為其發(fā)出地點，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點視為其收到地點。就本法而言：（a ）如發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有最密切聯(lián)系的營業(yè)地為準；如無任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準；（b ）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準?；陔娮由虅?wù)平臺的虛擬性和技術(shù)性，該法將難以界定的數(shù)據(jù)電文的發(fā)出地和收到地合理擬制為與雙方實施交易最有密切聯(lián)系的營業(yè)地，并將合同成立地點認定為發(fā)送地還是到達地的選擇權(quán)賦予各國國內(nèi)法律，體現(xiàn)了制度的靈活性和準確性。

我國《合同法》第34條規(guī)定：“承諾生效的地點為合同成立的地點，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點，當事人另有約定的，按其約定?！庇纱耍覈⒎ǔ幸u了聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》的精神，并對意思表示采“到達主義”。

（二）網(wǎng)站與經(jīng)營者

關(guān)于網(wǎng)站與經(jīng)營者的法律關(guān)系問題，學(xué)界存在以下四個觀點：［9］（p87－88）⑴超市貨架說。網(wǎng)站與商家是合伙關(guān)系，網(wǎng)上專賣店是兩者合伙的產(chǎn)物，兩者對消費者承擔(dān)無限連帶責(zé)任。此種觀點認為，網(wǎng)站與商家是共同營業(yè)、共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧的利益主體。⑵商廈專柜說。商家在網(wǎng)上開設(shè)專賣店，就類似向商廈租賃柜臺或部分

②EDI （Electronic Data Exchange ）即電子數(shù)據(jù)交換，是指將商業(yè)或行政事務(wù)處理按照一個公認的標準，形成結(jié)構(gòu)化的事務(wù)處理或報文數(shù)據(jù)格式，從計算機到計算機的電子傳輸辦法。EDI 的是通過約定商業(yè)數(shù)據(jù)的表示方法，實現(xiàn)數(shù)據(jù)經(jīng)由網(wǎng)絡(luò)在貿(mào)易伙伴所擁有的計算機應(yīng)用系統(tǒng)之間的交換和自動處理，達到迅速和可靠的目的。參見鄧順國主編．電子商務(wù)概論［M ］．北方交通大學(xué)出版社，2005．

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王珉－電子商務(wù)合同主體地位與法律關(guān)系研究

（三）網(wǎng)站與消費者

網(wǎng)站與消費者的關(guān)系可由一典型案例說明。在楊麗華訴易趣網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)（上海）有限公司（以下簡稱“易趣網(wǎng)”）發(fā)布虛假商品信息糾紛案中，法院認為原告（消費者）所購商品的經(jīng)營者是“網(wǎng)上專賣店”，而非易趣網(wǎng)，故買賣合同關(guān)系的相對人應(yīng)是“網(wǎng)上專賣店”，被告易趣網(wǎng)系從事網(wǎng)上信息經(jīng)營的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，其在網(wǎng)站上為“專賣店”設(shè)立網(wǎng)上專賣店，是為網(wǎng)絡(luò)用戶提供交易平臺和網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)，其與網(wǎng)絡(luò)用戶之間形成的是服務(wù)關(guān)系。被告不是買賣合同當事人，不應(yīng)承擔(dān)賣方的權(quán)利與義務(wù)。但被告對“網(wǎng)上專賣店”的商品信息未盡形式上的審查義務(wù)，客觀上幫助了“網(wǎng)上專賣店”的售價行為，應(yīng)當承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的補充賠償責(zé)任。［10］（p176）

理論上認為，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的侵權(quán)行為有二：直接責(zé)任和間接責(zé)任。前者指網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者發(fā)布侵犯他人合法權(quán)益的信息所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；后者指網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者對于他人利用其提供的中介服務(wù)對他人實施侵權(quán)行為而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。在間接侵權(quán)責(zé)任形式下，行為人是否承擔(dān)責(zé)任要以其主觀上是否有故意或過失為前提。對主觀有無過錯的判斷，主要根據(jù)網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者是否存在相應(yīng)的義務(wù)違反。

《淘寶網(wǎng)服務(wù)協(xié)議》中規(guī)定：“只要用戶了解并同意，淘寶即有權(quán)應(yīng)政府部門（包括司法及行政部門）的要求，向其提供用戶在淘寶網(wǎng)填寫的注冊信息和交易紀錄等必要信息。如用戶涉嫌侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)，則淘寶亦有權(quán)初步判斷涉嫌侵權(quán)行為存在?！贝隧椏此剖翘詫毦W(wǎng)的權(quán)利條款，實質(zhì)上也是法律賦予其在提供網(wǎng)絡(luò)信息或交易服務(wù)過程中的特定義務(wù)。最高法院民三庭編著的《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》認為，網(wǎng)絡(luò)中介服務(wù)者的民事義務(wù)包括監(jiān)控義務(wù)和協(xié)助調(diào)查義務(wù)。監(jiān)控義務(wù)包括：事先審查義務(wù)，即在明確告知侵權(quán)信息存在之前主動對其系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)中信息的合法性進行審查；事后控制義務(wù)，即在知道侵權(quán)信息的存在后及時采取刪節(jié)、移除等措施阻止侵權(quán)信息繼續(xù)傳播。此種事先、事后義務(wù)的行為內(nèi)容與責(zé)任形式具體表現(xiàn)為，如果網(wǎng)站明知經(jīng)營者侵權(quán)或在得知權(quán)利人申訴或舉報后仍拒不采取積極措施對經(jīng)營者的違法行為加以控制、導(dǎo)致消費者損

失擴大的，由此產(chǎn)生的法律后果和相應(yīng)損失當由網(wǎng)站承擔(dān)，因其未能履行服務(wù)協(xié)議項下應(yīng)盡的合理注意義務(wù)，屬于共同侵權(quán)行為，應(yīng)與直接侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。關(guān)于協(xié)助調(diào)查義務(wù)，是指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者負有協(xié)助權(quán)利人或有關(guān)機關(guān)收集侵權(quán)行為證據(jù)的義務(wù)。

此外，淘寶網(wǎng)在其服務(wù)協(xié)議中指出，用戶在淘寶網(wǎng)上交易過程中與其他會員發(fā)生交易糾紛時，一旦用戶或其它會員任何一方或雙方共同提交淘寶要求調(diào)處，則淘寶有權(quán)根據(jù)單方判斷做出調(diào)處決定，用戶了解并同意接受淘寶的判斷和調(diào)處決定，該決定將具有法律約束力。這就在一定程度上承認了淘寶網(wǎng)居間裁判的準司法地位，使淘寶網(wǎng)賦予自身類似于消費者保護委員會或仲裁委員會的職能，似有越權(quán)之嫌。對此，筆者認為，商家與網(wǎng)站建立服務(wù)關(guān)系后，網(wǎng)站向不特定的消費者發(fā)布商家的商品或服務(wù)，網(wǎng)站與消費者之間就形成了信息服務(wù)關(guān)系。而且侵權(quán)或受侵權(quán)用戶都是間接使用其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)平臺從事商事活動的，網(wǎng)站受有利益對價且收集、了解有關(guān)糾紛的證據(jù)較為便利，但為避免濫用其媒介地位，若雙方當事人任何一方或雙方對網(wǎng)站的處置不滿意或認為不合理，則可向相關(guān)行政部門進一步申訴或向法院提出訴訟請求。因此，立法賦予網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者先行介入斡旋，收集證據(jù)并作出相應(yīng)處理不僅能夠有效地節(jié)省司法資源，也有利于商事活動的高速運行?！緟⒖嘉墨I】

［1］中國電子商會通訊營銷工作委員會，捷孚凱市場咨詢（中國）有限公司．2009年中國通訊營銷《電視·網(wǎng)絡(luò)·目錄》行業(yè)發(fā)展白皮書［R ］．2009．［2］王志芬．我國消費者與消費者間電子商務(wù)體系現(xiàn)狀與風(fēng)險防范［J ］．經(jīng)濟縱橫，2009，（06）：45－47．

［3］［5］［6］［8］姚啟建．電子商務(wù)合同若干法律制度研究［DB ／OL ］．北大法律信息網(wǎng)，http ：／／article．chinalawinfo．com，2003．

［4］冷清桂，梁江，崔亞量．網(wǎng)絡(luò)新人類———網(wǎng)上生活從零開始［M ］．航空工業(yè)出版社，2001．

［7］李昊斌，林伯旬．淺談行為人不合格的合同效力［EB ／OL ］．中國法院網(wǎng)，http ：／／www．chinacourt．org／html ／article ，2002－11－06．［9］楊堅爭．電子商務(wù)法教程［M ］．高等教育出版社，2007．

［10］郭懿美，蔡慶輝．電子商務(wù)法經(jīng)典案例研究［M ］．中信出版社，2006．

（責(zé)任編輯：王秀艷）

Study on Subject Status and Legal Relationship in Electronic Commerce

———Taking C2C Pattern of Transaction on Taobao Website as An Instance

Wang Min

Abstract ：Electronic commerce contract has characteristics like virtualized subjects and electronic trading media ，etc．，which has brought great challenge to traditional legal system．Suchnetwork service providers as Taobao website accommodate electronic media to sellers and consumers ，which has become an inevitable third party in C2C transactions．Taobaowebsite forms legal relationship of service with sellers and consumers through formulation of online service agreement respectively and thus shall undertake liabilities of damages owing to its own fault or breach of obligations stipulated by the law．Key words ：electronic commerce ；contract ；subject ；C2C

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