北方民族大學(xué) 法學(xué)院學(xué)年論文論文題目: 論域名與商標(biāo)的沖突與保護(hù)院(部) 名 稱: 法 學(xué) 院 學(xué) 生 姓 名: 劉 冬 盼

北方民族大學(xué) 法學(xué)院學(xué)年論文

論文題目: 論域名與商標(biāo)的沖突與保護(hù)

院(部) 名 稱: 法 學(xué) 院 學(xué) 生 姓 名: 劉 冬 盼 專 業(yè): 法 學(xué) 學(xué) 號(hào): 20070925 指導(dǎo)教師姓名: 劉 蓉 論文提交時(shí)間: 2009年12月20日

論域名與商標(biāo)的沖突與保護(hù)

摘 要：隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的來臨，網(wǎng)絡(luò)逐漸融入人們的生活并在其中扮演著越來越重要的角色。域名——這個(gè)與網(wǎng)絡(luò)密不可分的新鮮事物也逐漸被人們所接受進(jìn)而受到重視。由于其與商標(biāo)在功能、構(gòu)成上的相似性, 使我們很容易將兩者混淆起來, 而兩者在適用范圍和注冊程序上的差異使得沖突也在所難免。本文淺談了域名與商標(biāo)權(quán)利沖突的表現(xiàn)及產(chǎn)生沖突的原因，并有針對(duì)性的提出了各自的保護(hù)途徑。

關(guān)鍵詞： 域名 商標(biāo) 權(quán)利沖突 保護(hù)

前言: 隨著知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的來臨，網(wǎng)絡(luò)逐漸融入人們的生活并在其中扮演著越來越重要的角色。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的出現(xiàn)和發(fā)展，使虛擬世界里的域名與現(xiàn)實(shí)世界傳統(tǒng)的商標(biāo)產(chǎn)生了千絲萬縷的聯(lián)系，而且發(fā)生了一系列的沖突。

一、域名與商標(biāo)含義辨析

（一）域名概述

域名是互聯(lián)網(wǎng)上識(shí)別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí), 與所在計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址(即IP 地址) 相對(duì)應(yīng)[1]。由于IP 地址為一串?dāng)?shù)字, 不便記憶, 因此, 域名系統(tǒng)允許用戶使用一串常見的字母(即域名) 取代。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織將域名定義為：為了方便用戶記憶而發(fā)揮其技術(shù)功能, 目的在于使用戶不必使用底層的IP 數(shù)值地址即識(shí)別出其要查找的計(jì)算機(jī)。作為互聯(lián)網(wǎng)上區(qū)別不同使用者的標(biāo)記，域名可以代表商品或者服務(wù)，接受社會(huì)評(píng)價(jià)，反映主體的信譽(yù)。域名能夠以“通用頂級(jí)域名”，如.com 、.org 或.net 注冊, 也可以以國家代碼頂 2

級(jí)域名，如.cn （中國）進(jìn)行注冊。

（二）商標(biāo)概述

根據(jù)我國《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定, 商標(biāo)是指商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者或者服務(wù)提供者在其商品或服務(wù)中使用的, 由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的, 具有顯著特征、便于識(shí)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)記。經(jīng)過國家商標(biāo)局注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)。商標(biāo)作為一種區(qū)別不同商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者與服務(wù)提供者的標(biāo)識(shí)，在一定程度上代表了商品和服務(wù)的質(zhì)量。作為企業(yè)的一種無形的財(cái)產(chǎn)權(quán)，商標(biāo)的商業(yè)價(jià)值也為越來越多的企業(yè)所重視。

作為現(xiàn)代商業(yè)交往中重要的商業(yè)標(biāo)記，域名與商標(biāo)有許多共同之處：首先，域名與商標(biāo)都具有區(qū)別商品或服務(wù)來源的功能。商標(biāo)的基本功能在于區(qū)分不同企業(yè)的商品或服務(wù)，使人們同該商品或服務(wù)的提供者建立一種聯(lián)系，即很容易將一種商品或服務(wù)的不同提供者區(qū)分開；而域名是企業(yè)和商家在互聯(lián)網(wǎng)上提供電子商務(wù)的唯一地址，人們只有通過域名才能在千差萬別的電子商務(wù)中找到自己需求的某一企業(yè)和商家的網(wǎng)站。其次，域名與商標(biāo)都是企業(yè)和商家商譽(yù)的集中體現(xiàn)。在商業(yè)活動(dòng)中，企業(yè)和商家的商譽(yù)通過其使用的商標(biāo)給人們留下一定的印象，這種印象逐漸積累，企業(yè)和商家的商譽(yù)也不斷增加；在互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中，域名與其所標(biāo)識(shí)的網(wǎng)站所提供的商品或服務(wù)建立起直接的聯(lián)系，因此首先使人們聯(lián)想到企業(yè)和商家商譽(yù)的也是域名，在電子商務(wù)中域名逐漸發(fā)展成為企業(yè)和商家商譽(yù)的集中體現(xiàn)。正是由于域名與商標(biāo)在功能、屬性上的相似性，才使域名與商標(biāo)的權(quán)利沖突的發(fā)生成為可能。

二、域名與商標(biāo)沖突的表現(xiàn)形式

（一）注冊的域名中含有他人的注冊商標(biāo)。

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域名與商標(biāo)具有相似性, 都具有識(shí)別功能, 只是域名的使用范圍是網(wǎng)絡(luò)空間。域名作為網(wǎng)絡(luò)用戶在虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界的主要識(shí)別手段，是以具有整體識(shí)別功能的文字和數(shù)字組成的。網(wǎng)絡(luò)用戶為了拓展銷售渠道，進(jìn)而在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布信息，介紹企業(yè)商品或服務(wù)，宣傳企業(yè)形象等一系列的電子商務(wù)活動(dòng)。網(wǎng)絡(luò)用戶為了達(dá)到便捷、快速的宣傳效果，多選擇與其商標(biāo)相同的文字作為域名注冊和使用，以便使已經(jīng)建立起一定知名度的商標(biāo)作為企業(yè)和商品的信譽(yù)的代表宣傳到網(wǎng)絡(luò)上，著名的如：美國的可口可樂公司將其商標(biāo)“可口可樂”注冊為域名“coco cola”。但是，如果域名注冊人注冊的域名中的可識(shí)別部分與已注冊商標(biāo)相同或相近似，那么商標(biāo)權(quán)人與域名所有人之間就很可能因此而產(chǎn)生爭議，進(jìn)而對(duì)各自的產(chǎn)品與服務(wù)產(chǎn)生不良的影響。

（二） 惡意搶注域名

近年來, 國內(nèi)外均發(fā)生了域名使用人對(duì)他人擁有的知名企業(yè)名稱、商標(biāo)進(jìn)行搶先注冊的現(xiàn)象。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)有兩種情形:一是惡意搶注他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)為域名; 二是一種非惡意的行為, 是域名注冊人與商標(biāo)權(quán)人間的真正的權(quán)利沖突, 注冊人在主觀上并無惡意『2』 。惡意搶注域名是指因特網(wǎng)用戶明知或者應(yīng)當(dāng)知道自己申請注冊的域名的可識(shí)別部分系他人享有權(quán)利的注冊商標(biāo)，仍然予以注冊的行為。惡意搶注通常又有兩種情況:一是只搶注域名而不使用, 想通過轉(zhuǎn)讓來牟取利益。例如2000年北京國網(wǎng)信息有限責(zé)任公司通過中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中心注冊了上千個(gè)域名, 其中包括與杜邦、寶潔、宜家等數(shù)百個(gè)國際馳名商標(biāo)相同字母的域名, 而該公司注冊域名后, 一直未開通使用；二是搶注域名后從事不正當(dāng)競爭活動(dòng), 如妨礙他人以屬于自己的商號(hào)、商標(biāo)等進(jìn)行注冊和開展網(wǎng)上活動(dòng)[3]。一般來說，惡意搶注者先是有目的尋找知名企業(yè)，并搶注他們的商標(biāo)作為域名，然后再向這些企業(yè)轉(zhuǎn)讓域名獲取利益。惡意搶注所要達(dá)到的目的在于使商標(biāo)所 4

有人不能在因特網(wǎng)上注冊和使用自己享有權(quán)利的商標(biāo)作為域名的識(shí)別部分，或者只是為了謀取高額的轉(zhuǎn)讓利益。

（三） 域名注冊在先

現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中我們還會(huì)遇到這樣的情形：域名所有人在先注冊域名后，商標(biāo)權(quán)人才取得注冊商標(biāo)。此時(shí)商標(biāo)權(quán)人是否可以以其商標(biāo)的排他權(quán)阻止域名所有人繼續(xù)使用在先注冊的域名呢？在這種情況下我們一般認(rèn)為，域名所有人使用其注冊在先的域名并據(jù)此獲得經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。我國商標(biāo)法上的商標(biāo)的專有使用權(quán)不當(dāng)然及于域名。因?yàn)橛蛎痪哂械赜蛐?，其使用不受國界的限制以及商品和服?wù)類別的制約；而商標(biāo)則具有地域性，其注冊和使用受國內(nèi)法的支配并在注冊地國家享有專有權(quán)。因此，以在后取得之受限制的權(quán)利對(duì)抗在先取得的不受限制的權(quán)利沒有充分的法律依據(jù)。域名注冊在先，它本身具有先用權(quán)，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

（四）同一域名的標(biāo)志部分有多個(gè)商標(biāo)權(quán)人

依據(jù)我國的商標(biāo)法規(guī)定商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。一般情況下，商標(biāo)權(quán)人不能禁止他人在不相同或者不相類似的商品或服務(wù)上使用與其相同或相近似的商標(biāo)。因此，相同或相近似的商標(biāo)可能會(huì)出現(xiàn)在多個(gè)商標(biāo)法意義上的商標(biāo)權(quán)人。而域名以其標(biāo)識(shí)部分作為識(shí)別的依據(jù)，在因特網(wǎng)上，排斥兩個(gè)完全相同域名的存在，具有唯一性。當(dāng)任何一個(gè)被數(shù)個(gè)商標(biāo)權(quán)人持有的商標(biāo)名稱，只能由其中一個(gè)商標(biāo)所有人享受在因特網(wǎng)上注冊為特定域名的利益，這樣，不同的商標(biāo)權(quán)人將會(huì)因?yàn)橛蛎院褪褂玫奈ㄒ恍园l(fā)生爭議。

三、域名與商標(biāo)沖突產(chǎn)生的原因

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（一）域名的絕對(duì)唯一性與商標(biāo)的相對(duì)唯一性是產(chǎn)生沖突的根源。

域名“雖然也是由不同國家的注冊機(jī)構(gòu)分別進(jìn)行且其承擔(dān)的職能更多，但基于因特網(wǎng)本身的要求及其提供的技術(shù)可能性，對(duì)申請注冊的域名均實(shí)施‘全球統(tǒng)一’的沖突性檢索”『4』。而商標(biāo)具有地域性，一般受本國國內(nèi)法的調(diào)整，只有在一國境內(nèi)，商標(biāo)權(quán)人才可以禁止他人在相同或者相類似的商品或服務(wù)上使用與其相同或近似的商標(biāo)。如寶潔公司于1995年7月30日在國際互聯(lián)網(wǎng)上注冊了tide.com 的域名，而我國某公司于1993年就開始使用“tide ”作為商標(biāo)，并于1998年4月9日于中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)中心注冊了tide.com.cn ，并取得域名注冊證。此時(shí)，我們便不能想當(dāng)然認(rèn)為我國某公司的行為屬于惡意搶注和不正當(dāng)競爭行為。

（二）巨大商業(yè)利益的驅(qū)動(dòng)。

商標(biāo)作為企業(yè)的商品和信譽(yù)的標(biāo)志，其承載的經(jīng)濟(jì)價(jià)值已為企業(yè)所重視。各個(gè)國家?guī)缀醵汲雠_(tái)了相應(yīng)的法律對(duì)其進(jìn)行保護(hù)和管理，而對(duì)于企業(yè)網(wǎng)絡(luò)“商標(biāo)”的域名而言，其重要性及其價(jià)值也已被全世界的企業(yè)所認(rèn)同。在未來世紀(jì)的知識(shí)經(jīng)濟(jì)中，最重要的資源是知識(shí)與觀念，而這類資源的投入與配置，都離不開網(wǎng)絡(luò)，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行全球電子商務(wù)，極大的減少了交易成本，促進(jìn)了虛擬市場的發(fā)展與繁榮。而域名則是企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中求得生存與發(fā)展的關(guān)鍵因素，此時(shí)域名也就與商標(biāo)一樣代表了企業(yè)的信譽(yù)與形象，包含著一定的商業(yè)價(jià)值。域名所包含的商業(yè)價(jià)值大小直接決定了域名的價(jià)格，“天價(jià)域名”已屢見不鮮，如1999 年11 月域名business.com 以750 萬的高價(jià)被拍賣給美國一家網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)公司『5』。在巨大利益的驅(qū)動(dòng)下，企業(yè)的逐利性便使得每個(gè)企業(yè)都希望將自己已經(jīng)注冊的商標(biāo)注冊為域名或?qū)⒁炎缘挠蛎鳛樯虡?biāo)，因此便不可避免的出現(xiàn)了域名與商標(biāo)的沖突。

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（三）域名與商標(biāo)的注冊機(jī)構(gòu)不一致使得二者的沖突在所難免。

我國由國家商標(biāo)局統(tǒng)一行使對(duì)商標(biāo)的注冊與管理，而域名中除頂級(jí)域名（包括國際頂級(jí)域名和國家頂級(jí)域名）及表示域名注冊人類別的二級(jí)域名（例如我國的“.edu. ”）外，三級(jí)以下（含三級(jí)）域名的注冊與管理由中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心負(fù)責(zé)發(fā)布域名注冊及其他有關(guān)事項(xiàng)。各個(gè)機(jī)構(gòu)職能的不同導(dǎo)致注冊商標(biāo)的機(jī)構(gòu)并沒有為商標(biāo)注冊申請人提供對(duì)應(yīng)的域名查詢或注冊的義務(wù)，反之也一樣，域名的注冊機(jī)構(gòu)也不負(fù)責(zé)為域名注冊人查詢與該域名對(duì)應(yīng)或相近的商標(biāo)是否已經(jīng)被注冊。注冊體制決定了域名和商標(biāo)的沖突是在所難免的。

（四）適用的法律法規(guī)不同。

當(dāng)今世界上大多數(shù)國家都出臺(tái)了相關(guān)的商標(biāo)保護(hù)法律法規(guī)，如我國的商標(biāo)法、日本的商標(biāo)法等，而對(duì)于域名這一新興事物卻很少有國家進(jìn)行了專門立法。我國目前對(duì)于域名管理的主要規(guī)定是《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊實(shí)施細(xì)則》，這就使得調(diào)整域名與商標(biāo)的法律法規(guī)在各自領(lǐng)域內(nèi)分別實(shí)施。如果出現(xiàn)二者相沖突，也大多依據(jù)《民法通則》的公平原則以及《反不正當(dāng)競爭法》的相關(guān)規(guī)定，因此也會(huì)產(chǎn)生兩者的沖突。

四、筆者對(duì)域名與商標(biāo)保護(hù)的建議

域名與商標(biāo)的沖突在我國還屬于新生問題，盡管兩者沖突的協(xié)調(diào)與解決并非無法可依，但是由于法律本身確有問題存在，需要進(jìn)一步加以完善。

（一）促進(jìn)域名的商標(biāo)化與商標(biāo)的域名化『6』

域名與商標(biāo)之間出現(xiàn)沖突大多發(fā)生在域名與商標(biāo)注冊有先有后的情況下，試想如果域名與商標(biāo)注冊同時(shí)進(jìn)行，便會(huì)減少很多爭議。將域名同時(shí)注冊為商標(biāo)、將商標(biāo)同時(shí)注冊為域名是保護(hù)商標(biāo)和域名的有效手段，也是實(shí)現(xiàn)商業(yè)組織 7

商業(yè)形象一體化的內(nèi)在要求。實(shí)現(xiàn)域名與商標(biāo)的統(tǒng)一，就可以將域名納入我國商標(biāo)法的保護(hù)范圍，同時(shí)為企業(yè)宣傳其產(chǎn)品和形象提供了更為廣闊的平臺(tái)。

（二）對(duì)域名注冊進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查

對(duì)域名注冊進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，是從源頭上杜絕二者沖突的有效方法。我國現(xiàn)行的域名審查辦法只是對(duì)域名申請人所申請注冊的域名與原有已經(jīng)注冊的域名進(jìn)行比照，而并不會(huì)對(duì)所申請注冊的域名的可識(shí)別部分是否已被注冊為商標(biāo)進(jìn)行審查。建議在對(duì)域名進(jìn)行審查時(shí)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

1995年5月，由WIPO 總干事法律助理格爾利向ICANN 提出的WIPO 因特網(wǎng)域名程序報(bào)告對(duì)域名注冊時(shí)可能發(fā)生與商標(biāo)的沖突，建議域名注冊機(jī)構(gòu)在認(rèn)定某域名申請注冊屬于濫用行為時(shí)，應(yīng)考慮如下三個(gè)充分必要條件：

1、該域名與指控人擁有權(quán)利的某商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)志相同或引起混淆的類似；

2、域名持有人不享有涉及域名的任何權(quán)利或合法利益；

3、該域名已經(jīng)被惡意地注冊于使用；這種惡意可根據(jù)如下證據(jù)認(rèn)定：『7』

（1）為了營利，向該商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)志的所有人，或其競爭對(duì)手允諾出售、出租或轉(zhuǎn)讓該域名；

（2）或者為例營利，通過引起與該指控人的商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)志的混淆，試圖將因特網(wǎng)用戶吸引到域名持有人的網(wǎng)站或其他在線地點(diǎn)；

（3）或者該域名的注冊是為了阻止該商標(biāo)或服務(wù)標(biāo)志所有人在相應(yīng)的域名中反映該標(biāo)志，只要這已成為域名持有人的行為的一部分；

（4）或者該域名的注冊和使用是為了攪亂某競爭者的商業(yè)?！?』

在此份報(bào)告中，我們可以看出對(duì)域名注冊的實(shí)質(zhì)審查已經(jīng)被關(guān)注，雖然在一定程度上會(huì)加大域名登記機(jī)構(gòu)的工作量，但是可以避免大多數(shù)的域名爭議。

（三）建立域名登記公告制度

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我國《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定，對(duì)于由商標(biāo)局初步審定的商標(biāo)，予以公告，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議，只有在公告期滿無異議的，才可以予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。我們可以比照商標(biāo)公告制度建立起域名注冊公告制度，在域名被初步審定后留有一定的公告期，允許其他在先權(quán)利人提出異議，公告期滿無異議的域名再最終核準(zhǔn)注冊。這樣就可以避免域名注冊后因侵犯在先權(quán)利人的利益而導(dǎo)致糾紛的發(fā)生，也可以給予在先權(quán)利人一個(gè)主張其權(quán)利的機(jī)會(huì)。

（四）出臺(tái)域名保護(hù)的專門法律

我國現(xiàn)有的法規(guī)及規(guī)章對(duì)關(guān)于域名注冊糾紛的解決上存在沖突，如按照 2006 年《爭議解決辦法》的規(guī)定，當(dāng)事人可以向中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心所在地的中國法院提起訴訟，或者基于協(xié)議提請中國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。按照該規(guī)定，受理域名爭議的法院是中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心所在地的法院，即北京的法院。而按照最高人民法院 2001 年的司法解釋，涉及域名的侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級(jí)人民法院管轄。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)該域名的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。2006 年《爭議解決辦法》與 2001 年司法解釋的規(guī)定存在沖突。因此有必要出臺(tái)一部專門的法律對(duì)域名進(jìn)行規(guī)制。目前我國還沒有一部像美國《反域名搶注消費(fèi)者保護(hù)法》專門針對(duì)域名的法律, 給通過司法途徑解決域名糾紛帶來障礙。因此, 制定一部完善的互聯(lián)網(wǎng)法是大勢所趨。

五、結(jié)語

域名與商標(biāo)存在著不可割裂的聯(lián)系，既不能簡單地將二者完全等同，也不能將域名排除在商標(biāo)法體系之外。作為一種互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的新生事物，由于域名產(chǎn) 9

生之初，法律制度對(duì)其缺乏規(guī)范和管理，任其自行發(fā)展，才導(dǎo)致了域名與商標(biāo)產(chǎn)生權(quán)利的碰撞，引發(fā)了二者的權(quán)利沖突。隨著我國法律體系的不斷健全與部門立法的完善，相信域名與商標(biāo)的沖突會(huì)最終得到解決。

『1』哈爾濱工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）第8卷 第6期 2006年11月 『2』WIPO 仲裁案D2000-1015,LockheedMartin Cor-poration v. DanParis.ihttp://arbiter.wipo.int/domains/de-cisions/html/2000/d2000-1015.Htm.l

[3] 張新娟. 馳名商標(biāo)與域名沖突探析[J].華東政法學(xué)院學(xué)報(bào), 2003, (4): 26. 『4』吳漢東等著：《走向知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2002年版，第226頁。

『5』商業(yè)時(shí)代（原名《商業(yè)經(jīng)濟(jì)研究》）2008年23期 第66頁

『6』郝玉強(qiáng)著《論域名與商標(biāo)的關(guān)系》載于中國方正出版社《知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究》叢書 2002年3月 第96頁。

『7』張乃根著《論與電子商務(wù)中域名有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)》載于知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社《域名與知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)》第103頁。

『8』譯自《WIPO 因特網(wǎng)域名程序報(bào)告》Peport of WIPO Internet Domain Name Process ，ICANN Berlin Meeting May 25-27，1999.

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