經濟法案例分析：企業(yè)重組甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權轉讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權轉讓給乙公司。2004年1

經濟法案例分析：企業(yè)重組

甲國有企業(yè)（以下簡稱“甲企業(yè)”）擬利用外資進行改組。2003年12月，甲企業(yè)和美國的乙公司（以下簡稱“乙公司”）簽訂股權轉讓協(xié)議，甲企業(yè)將60％的股權轉讓給乙公司。2004年1月1日，甲企業(yè)依法變更為中外合資經營企業(yè)（以下簡稱“丙企業(yè)”），并取得工商行政管理部門當日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。雙方簽訂的股權轉讓協(xié)議和中外合資經營企業(yè)合同的部分內

容如下：

（1）乙公司收購甲企業(yè)60％的股權，轉讓價款總額為1000萬美元。乙公司在取得擔保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企業(yè)支付500萬美元，其余500萬美元在2004

年12月31日前付清。

（2）乙公司支付轉讓價款的方式包括：乙公司在中國境內舉辦的某中外合作經營企業(yè)因乙公司先行回收投資所得的財產300萬美元以及乙公司在中國境內舉辦的某中外合資經

營企業(yè)應清算取得的700萬美元。

（3）甲企業(yè)和乙公司共同制定甲企業(yè)的職工安置方案，該方案應提交甲企業(yè)的職工代

表大會備案。

（4）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費共計1000萬元人民幣由丙企業(yè)承擔。

（5）甲企業(yè)的債權債務由丙企業(yè)承繼。

（6）丙企業(yè)采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構；股東會為合營企業(yè)的最高權力機構、董事會為合營企業(yè)的執(zhí)行機構、監(jiān)事會為合營企業(yè)

的監(jiān)督機構。

（7）丙企業(yè)的董事會由5名董事組成，其中：甲企業(yè)委派2名，乙公司委派3名，董事的任期為3年，可以連任。丙企業(yè)的董事長由甲企業(yè)委派，副董事長由乙公司委派。

（8）在丙企業(yè)的經營期限內，如果乙公司轉讓其全部或者部分股權時，應通知甲企業(yè)，

并報原審批機構備案。

（9）丙企業(yè)的主營業(yè)務為土地開發(fā)及房地產經營，合營期限視經營情況待定。 要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，按照本題各要點的順序，逐點指出股權轉讓協(xié)議和中外合資

經營企業(yè)合同中的不合法之處，并分別說明理由。

「經濟法案例分析題答案」

（1）收購價款的支付期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者一般應當在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部價款。確有困難的，應當在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付價款總額的60％以上，其余款項應當依法提供擔保，在1年內付清。在本題中，

自丙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付的款項低于價款總額的60％。

（2）職工安置方案提交職工代表大會“備案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，改組后企業(yè)控制權轉移的，改組方和被改組方應當制定妥善安置職工的方案，

并應當經職工代表大會審議通過（而非備案）。

（3）甲企業(yè)所欠職工工資和欠繳的社會保險費由丙企業(yè)承擔不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，國有工業(yè)企業(yè)利用外資改組，被改組企業(yè)應當以“現(xiàn)有資產”清償拖欠職工的工資、欠繳的社會保險費等各項費用。在本題中，應當由甲企業(yè)（而非丙企業(yè)）以現(xiàn)有財產進行清償。

（4）丙企業(yè)的組織機構不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。

（5）丙企業(yè)董事的任期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)董事的任期為4年（而非3

年）。

（6）乙公司轉讓股權的程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，合營一方將其全部或者部分出資額轉讓給第三者時，應當經合營他方的同意（而非通知），并報原審批機關批準（而非備案）。

（7）在合營合同中未約定經營期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，從事土地開發(fā)及房地產經

營的中外合資經營企業(yè)，在合營合同中應當約定經營期限。

「經濟法案例分析」

（1）乙公司支付收購價款的方式符合規(guī)定；

（2）甲企業(yè)的債權債務由丙企業(yè)承繼符合規(guī)定（以出售資產方式進行改組的，企業(yè)的債權債務仍由原企業(yè)承繼；以轉讓股權方式進行改組的，企業(yè)的債權債務由改組后的企業(yè)承

繼）。

司法考試經濟法案例：商標權糾紛

擅自注冊杰克瓊斯官方網站（www.jackjonescn.net ），銷售“JACK&JONES”及“杰克。瓊斯”商標的服裝，綾致時裝（天津）有限公司將經營者崔女士和杜先生訴至法院。綾致時裝公司認為，被告的行為已經嚴重侵權了原告的合法權益，給原告造成了巨大的經濟損失，依法應承擔停止侵權、消除影響、賠償損失的法律責任。該案將于5月27日，在北京市海淀

區(qū)人民法院開庭。

原告訴稱，綾致公司是歐洲最大的時裝集團之一。公司于1990年推出JACK&JONES品牌，1999年將其引入中國。經過多年經營，“杰克。瓊斯”品牌已經在中國具有了極高的

知名度和美譽度，在同類服裝商品銷售上一致具有領先的市場占有率。

2008年以來，出現(xiàn)了大量侵犯原告“杰克。瓊斯”商標權的侵權產品，其中，客戶投訴

最多的是一家稱作瓊斯中文網、杰克瓊斯官方網站www.jackjonescn.net.

原告經過調查發(fā)現(xiàn)，該網站聲稱JACKJONES 中文網或JACK&JONES中文官方網站，并在網站上建立J&J檔案、潮流趨勢、精采瞬間、媒體期刊、等欄目，在每個覽欄中均大量使用原告 “杰克。瓊斯”商標標識進行有關侵權商品的宣傳、介紹、展示、廣告等行為，甚至制作了電子期刊及FANS 俱樂部等欄目， 被告的行為極大誘導了相關消費者，嚴重侵

犯原告商標權。同時，被告通過該網站專賣店對外大量銷售侵犯原告注冊商標權的侵權服裝

商品，產品多達150多種，以獲取巨額利潤。

原告經進一步調查發(fā)現(xiàn)，被告杜先生于2007年4月11日注冊了jackjones.net 域名，利用該域名開辦了www.jackjonescn.net 網站，該域名關健詞部分與原告“JACK JONES”商標極為近似，明顯屬于惡意搶注行為，侵犯了原告的注冊商標專用權。www.jackjonescn.net 網站

的負責人為被告崔女士，該網站于2008年4月28日進行了ICP 備案登記。

由于原告難以獲得被告崔女士和被告杜先生確切的身份信息和聯(lián)系信息。為此，原告聯(lián)系被告北京新網互聯(lián)科技有限公司要求其提供www.jackjonescn.net 域名注冊人的具體身份信息，被告新網互聯(lián)公司拒絕向原告提供，被告新網互聯(lián)公司的行為無疑為被告崔女士和杜

先生侵權行為提供了幫助。

故訴至法院，要求判令崔女士、杜先生立即停止在其服裝等商品上使用原告的注冊商標、停止銷售侵犯原告注冊商標專用權的服裝等商品，立即停止侵犯原告注冊商標專用權的行為；立即關閉以JACK JONES中文網或杰克瓊斯中文網或JACK&JONES中文官方網站命名的www.jackjonescn.net 網站，立即停止在網站上使用任何與原告商標相同或近似的標識進行有關介紹、宣傳、展示、廣告等行為，以及停止在網站源程序的文件頭、標簽頁中使用與原告商標相同或近似的文字，停止侵犯原告注冊商標專用權行為；停止使用jackjonescn.net 域名；在法制日報、新浪網站上發(fā)表聲明，消除因其侵權行為給原告造成的不良影響；賠償

原告經濟損失及維權費用人民幣200萬元。

反不正當競爭法

一、2004年春節(jié)期間，某市華莢商場為推銷其積壓多年的洗面奶開展有獎銷售活動，將原價每瓶10元提高到15元，并規(guī)定：凡購買洗面奶一瓶者，便可得到獎券一張，洗面奶售完后舉行抽獎儀式，設一等獎一名，獎金一萬元；二等獎兩名，獎金4000元；三等獎五名，獎金1000元。人們以為可以得到一次發(fā)財?shù)臋C會，于是紛紛購買這種洗面奶。沒幾天，洗面奶便銷售一空，經過抽獎，鮮有獲獎者，而且人們買回去的洗面奶也無法使用，后經了解，中獎人員多為該商場的員工及員工家屬。問：(1)該商場的行為是否構成不正當競爭行為?(2)如構成，那么構成了何種不正當競爭行為?(3)對該商場的行為應該如何處理?

答案：(1)構成不正當競爭行為。(2)該商場的不正當競爭行為有：①采用謊稱有獎或者故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售；②利用有獎銷售的手段推銷質次價高的商品；③該商場設立獎金有超過5000元的。(3)《反不正當競爭法》第26條規(guī)定，經營者有以上違反該法規(guī)定進行有獎銷售的，監(jiān)督部門應當責令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上10萬元以下的罰款。 公司法

一、某市有甲、乙、丙三家國有企業(yè)，經市政府有關部門批準，共同出資組建某有限責任公司。該公司以生產經營為主，甲企業(yè)以貨幣出資，乙企業(yè)以廠房、設備等出資，丙企業(yè)以商標權和專利權出資。各方約定，公司董事會由7人組成，問：1、該有限責任公司應在哪級工商行政管理部門辦理設立登記手續(xù)？2、該公司的注冊資本額應為多少？3、各發(fā)起人的出資額應該如何確認、交納？4、公司董事會應由哪些方面人員組成？

答：1、應在市工商行政管理部門辦理。

2、以生產經營為主的有限責任公司，其注冊資本應為50萬元人民幣。

3、乙和丙的出資應在出資評估后以確認的金額來確定。另外，丙企業(yè)以工業(yè)產權、專利技術出資，其出資額不得超過公司總注冊資本的20。法律上規(guī)定的交納程序：以貨幣出資的，將貨幣足額存入準備設立的公司賬戶。以實物、工業(yè)產權作價出資的，應依法辦理財產轉移手續(xù)，并經法定驗資機構驗證，出具驗資證明。

4、兩個以上國有企業(yè)組成的有限責任公司，除應由甲、乙、丙三個代表以外組成董事會外，還應由公司職工代表共同組成公司董事會。

二、某股份有限責任公司，1999年3月10日成立，股本總額為人民幣3000萬元。其中2200萬元是向社會公開募集的。2000年1月8日，該公司為進行技術改造項目又增發(fā)了股份1000萬元。2002年，為增加實力，又與另一個股份有限公司合并，兩公司于3月10日做出合并決議，4月1日通知債權人。5月6日開始在報紙在刊登公告2次，8月1日正式合并，并進行了工商登記。問：該公司上述活動中有無與《公司法》規(guī)定不相符的。 答：1、發(fā)起人認購的股份的不應少于股份發(fā)行總額35，而該公司只占26.7。

2、發(fā)行新股時應至少間隔一年以上，該公司不夠一年，與法律規(guī)定不符。

3、法律規(guī)定在公司決定合并之日起，應在10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公布3次，在通告未滿90天內不得進行工商登記。本案通知債權人時間已超過規(guī)定，公布次數(shù)及時間也不對。另外該公司在通告未滿90天內就進行了工商登記。

三、甲、乙、丙、丁四個自然人簽訂協(xié)議，投資建立以生產性為主的有限責任公司，注冊資本為40萬元人民幣。甲、乙、丙三個人均以貨幣出資，投資額分別為10萬元、10萬元、5萬元，丁以專利技術投資，該專利技術已向國家專利局申報，但尚未拿到專利證書。該專利協(xié)議作價20萬元。同時，協(xié)議還規(guī)定：1、公司章程由丁獨立起草，無須公司董事會審議通過。2、公司不設董事會，只設執(zhí)行董事，甲為執(zhí)行董事，并擔任法定代表人及公司總經理。3、由甲提議，乙擔任公司財務負責人，并兼任公司監(jiān)事。4、公司成立后不足資金通過發(fā)行公司債券籌集，并計劃發(fā)行公司債券20萬元。5、修改公司章程或與其他公司合并時，需經全體 公司董事過半數(shù)通過。6、公司前三年無論盈利與否，均不提取盈余公積金。根據(jù)以上資料，結合公司法規(guī)定，分析說明以上不妥之處。

答：1、丁以專利權出資時不符合規(guī)定，因為其還未成為該專利的合法所有人，另外該專利應以作價評估價值為主。

2、以生產性為主的有限責任公司，其注冊資本最低限額為人民幣50萬元。

3、公司章程應由全體股東共同起草并通過方為有效。

4、乙可以擔任公司財務負責人，但不得擔任監(jiān)事。

5、公司不具有發(fā)行債券的主體資格。

6、修改公司章程或公司合并時必須經代表三分二以上表決權的股東通過。

7、公司只要有盈利必須提取法定的公積金與公益金。

四、某人舉報甲上市公司（以下簡稱“甲公司”）存在以下事實：

（1）甲公司的主要發(fā)起人乙企業(yè)以經營性資產投入甲公司，并認購相應的發(fā)起人股份。在甲公司成立后，乙企業(yè)將已經作為出資應當交付給甲公司的部分機器設備折合2000萬元作為自己的資產使用已3年有余，至今尚未交付給甲公司。

（2）甲公司所屬子公司偽造進出口憑證，虛報進出口經營業(yè)績，累計虛增經營額84640萬元，占公司營業(yè)額的90％，虛增利潤15600萬元，占公司利潤總額的85％，嚴重損害了股東和其他人的利益。該行為的直接責任人為A 某和B 某（A 某為會計人員，B 某為非會計人員；二者不屬于國家工作人員) 。為甲公司出具年度審計報告的丙會計師事務所的注冊

會計師C 某和D 某嚴重不負責任，未進行必要的審計程序，也未認真審核相關會計憑證的真?zhèn)?，出具了無保留意見的審計報告，盡管屬于過失，但造成了嚴重的后果。

（3）甲公司選任的兩名獨立董事不符合有關規(guī)范性文件規(guī)定的任職資格。甲公司董事會提名E 某和G 某作為獨立董事候選人，而E 某直接持有甲公司流通股股票10萬股，G 某為具有4年從事會計專業(yè)研究和實務工作經歷的專家。上述獨立董事提案由出席2001年度股東大會的股東和股東代表所持有表決權股份數(shù)10800萬股（占甲公司已發(fā)行股份總額18000萬股的60％）的全數(shù)同意通過。

要求：如果舉報反映的情況屬實，回答以下問題：

（1）根據(jù)上述要點（1）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，乙企業(yè)的行為屬于何種性質的違法行為？乙企業(yè)應當承擔何種法律責任？

（2）根據(jù)上述要點（2）提示內容，根據(jù)《中華人民共和國刑法》和《中華人民共和國會計法》的規(guī)定，A 某和B 某應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》的規(guī)定，丙會計師事務所應當承擔何種法律責任？根據(jù)《中華人民共和國注冊會計師法》和《中華人民共和國刑法》的規(guī)定，C 某和D 某應當承擔何種法律責任？

（3）根據(jù)上述要點（3）提示內容，E 某和G 某是否符合獨立董事的任職資格？并分別說明理由。

答案：（1）乙企業(yè)的行為屬于虛假出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對乙企業(yè)應責令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款；構成犯罪的，對乙企業(yè)處以罰金，并對其直接負責的主管人員和其他人員處5年以下有期徒刑或者拘役。

（2）① 根據(jù)《會計法》的規(guī)定，A 某與B 某的行為屬于編制虛假財務會計報告。編制虛假財務會計報告尚不構成犯罪的，由縣級以上人民政府財政部門予以通報，可以對單位并處5000元以上10萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處3000元以上5萬元以下的罰款；對其中的會計人員A 某，應由縣級以上人民政府財政部門吊銷會計從業(yè)資格證書。編制虛假財務會計報告構成犯罪的，根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對其直接負責的主管人員或其他責任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處2萬元以上20萬元以下罰金。

② 對丙會計師事務所應由省級以上人民政府財政部門給予警告，沒收違法所得，并可處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；若情節(jié)嚴重的，并可由省級以上人民政府財政部門暫停其經營業(yè)務或者予以撤換。另外，給委托人、其他利害關系人造成損失的，應當承擔賠償責任。

③ 對C 某和D 某應由省級以上人民政府財政部門給予警告；若情節(jié)嚴重，可以由省級以上人民政府財政部門暫停其執(zhí)行業(yè)務或者吊銷注冊會計師證書；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

（3）E 某符合獨立董事的任職資格；而G 某不符合獨立董事的任職資格。

① 根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前10名股東的自然人股東及其直系親屬不得擔任獨立董事，而E 某所持10萬股股份并沒有超過甲公司發(fā)行股份的1％。因此，E 某符合條件。

② 根據(jù)規(guī)定，獨立董事應當具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗，而G 某工作的時間不足5年。因此，G 某不符合條件。

合伙企業(yè)法

一、甲、乙、丙三人合伙企業(yè)，合伙企業(yè)協(xié)議中約定，合伙企業(yè)由甲全權負責管理，其他人不得過問也不承擔任何合伙虧損。問：此案例中有哪些是違法的？

答案：(1)其他二人有權過問，具有知情權和監(jiān)督權，享有同等的企業(yè)管理參與權；

(2)事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

二、張三、李四和王五成立了合伙企業(yè)，張三越權代表合伙企業(yè)與某一貿易公司簽訂了買賣合同，李四和王五主張合同無效。問：李四和王五能否這樣做？

答案：我國合同法規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表企業(yè)的權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。

三、張某、趙某和李某三人合伙，李某以勞務出資，由張某執(zhí)行合伙企業(yè)事務。張某對外與丁簽訂了30萬的合同，丁未履行，致使合伙企業(yè)損失了30萬。問：(1)李某能否以勞務出資？(2)趙某拒絕承擔合同責任，可否？(3)成立合伙企業(yè)應如何登記？

答案：(1)可以。合伙人的出資方式可以是貨幣、實物、土地使用權、知識使用權或其他財產權利，經全體合伙人一致同意，也可以用勞務出資。

(2)不行。經授權執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表企業(yè)。事務執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務產生的收益歸全體合伙人，產生的虧損或民事責任也有全體合伙人承擔。

(3)辦 四、王某、張某、李某與范某開辦的獨資企業(yè)甲共同簽訂了一份合伙協(xié)議，擬共同生產經營一種新式取暖設備，王某、甲各出資30萬元，張某以其取暖設備專利作價出資50萬元，李某則以其勞務作價出資20萬元，對以上出資四合伙人經協(xié)商確定，不再委托法定評估機構進行評估。同時向企業(yè)登記機關申請設立登記，企業(yè)名稱定為“光明”有限合伙廠，在申請登記期間，恰有一廠家急需取暖設備，于是四合伙廠便以光明有限合伙廠名義與該廠家簽訂了一份購銷合同。問上述內容哪些不符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定? 為什么?

答案：(1)合伙企業(yè)只能由自然人組成，而不能由組織組成，因此范某開辦的獨資企業(yè)甲不能作為合伙人。(2)合伙企業(yè)名稱不能使用“有限”或“有限責任”字樣，在本案中光明有限合伙廠違反了此規(guī)定，易使人誤解。(3)合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經營活動，而本案中，合伙企業(yè)尚未核發(fā)營業(yè)執(zhí)照就以“光明有限合伙廠”名義訂立合同，是違反《合伙企業(yè)法》的。理設立登記的步驟。

破產法

一、某建材廠因經營不善而破產，經核算后，破產財產40萬，破產費用花去2萬，所欠職工工資及勞動保險費用8萬，欠銀行貸款10萬，欠國家稅收12萬，往來廠家8家各3萬。問8家企業(yè)中每家可以要回多少債權。

40-2-8-12=18萬

3*8 10=34萬

18/34*3=1.59萬

8家企業(yè)每家可拿回1.59萬元。

18/34*10=5.29萬

銀行可拿回5.29萬元。

二、某國有企業(yè)破產，有四名債權人向法院申報債權。甲債權人債權數(shù)額100萬，其中50萬由破產企業(yè)提供辦公樓作為足額擔保；乙債權人為銀行，債權貸款本金為100萬，約定年利率為10，五年到期后應償還150萬，破產宣告時尚有一年才到期；丙債權人債權為200

萬，同時破產企業(yè)對它也享有100萬的債權。丁債權人因解除合同造成的損失為50萬，另外該合同約定的違約金為80萬。問：上述各債權人哪些債權為破產債權，數(shù)額共計多少？上述債權中實際參加分配的數(shù)額為多少？

答：1、 甲：100-50=50萬

乙：100 （100*10）*4=140萬

丙：200萬

?。?0萬（合同違約金不是實際損失，故不計入破產債權）。

總計額為：50 140 200 50=440萬元

2、440萬-100萬（丙的債務，抵消了）=340萬

三、甲企業(yè)因經營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?，依法破產。經查，甲企業(yè)現(xiàn)有現(xiàn)金及實物共100萬，房地產500萬，其中有一處200萬元的房地產抵押給A 銀行，貸款150萬，另有一處100萬元的房地產抵押給B 銀行，貸款130萬。另有兩企業(yè)分別欠了甲企業(yè)70萬、30萬，甲企業(yè)還分別欠了乙企業(yè)、丙企業(yè)、丁企業(yè)100萬、200萬、300萬。欠國家稅款250萬，欠職工工資、勞動保險費用50萬，破產費用20萬。問：甲企業(yè)破產清償順序。 答： 甲企業(yè)破產財產：100萬（現(xiàn)金、實物） 250萬（房地產500-150-100） 70 30=450萬

甲企業(yè)破產債權：30（欠銀行的130-100） 100萬（乙企業(yè)） 200萬（丙企業(yè)） 300萬（丁企業(yè)）=630萬

破產清償程序：

1、優(yōu)先撥付破產費用20萬。

2、清償所欠職工工資及勞動保險費用50萬。

3、清償所欠國家稅款250萬。

余額為：450-20-50-250=130萬

償還B 銀行：130*（30/630）=6.2萬元

償還乙企業(yè)：130*（100/630）=20.63萬元

償還丙企業(yè)：130*（200/630）=41.27萬元

償還丁企業(yè)：130*（300/630）=61.9萬元