域名與商標權沖突的思考[內容提要] 互聯(lián)網絡的發(fā)展與發(fā)達使人們無論在日常生活還是經濟生活中對網絡的依賴程度越來越大，域名起初的標識作用不斷淡化，其商業(yè)價值不斷增強。隨著網絡經濟的迅猛發(fā)展，注冊商標與網

域名與商標權沖突的思考

[內容提要] 互聯(lián)網絡的發(fā)展與發(fā)達使人們無論在日常生活還是經濟生活中對網絡的依賴程度越來越大，域名起初的標識作用不斷淡化，其商業(yè)價值不斷增強。隨著網絡經濟的迅猛發(fā)展，注冊商標與網絡域名的沖突已經十分普遍。而目前相關法律法規(guī)對網絡帶來的知識產權問題存在滯后和缺位的狀況，使得相關的商標權爭議成為目前網絡經濟發(fā)展的一大障礙。

關鍵詞：互聯(lián)網 商標權 域名

提綱：一、問題的提出——域名與商標權的既成沖突；

二、域名的介紹——產生、功能、價值、法律屬性；

三、商標權的介紹及其定義在網絡上的延伸；

四、保護作為網絡商標權的域名的意義。

五、對由域名注冊產生的商標侵權問題的思考；

六、探求法律解決方法；

七、結語。

一、問題的提出——域名與商標權的既成沖突。

一般情況下，我們在不知道一個公司的確切網址的情況下欲查詢該公司或者該公司的某種產品的資料的時候，我們都習慣的輸入“該公司名稱或商標商號.com ”。如輸入

“www.coca-cola.com ”。就能找到可口可樂公司的網址。這樣，“公司名稱或商標商號.COM ”結構的域名比其他結構的域名就有了更高的經濟價值。但有時候我們也發(fā)現(xiàn)，注冊的域名有時候并不代表該產品或者該公司，也就是說，由于域名的唯一性，當域名注冊人并非該公司的時候，便有可能導致“該公司名稱或商標商號.com ”此結構的域名往往不是代表該公司或該產品的域名。這就引發(fā)了“域名與商標權的沖突”，這種沖突在現(xiàn)今的網絡發(fā)展條件來看，是難以避免的。

由于域名糾紛問題是近些年來出現(xiàn)的，所以受理過該種糾紛案件的國家很少。中國也是最近幾年才引發(fā)此類案件：1999年北京市第一中級人民法院受理了石家莊福蘭德公司訴北京彌天嘉業(yè)公司利用域名進行商標侵權和不正當競

爭案。這是我國法院判決的第一起涉及將商標搶注為域名的案件。結果以駁回原告訴訟請求為終。2000年6月20日北京市第二中級人民法院又受理了荷蘭英特艾基有限公司訴北京國網信息有限責任公司商標侵權案。這是我國法院判決的首例涉外域名糾紛案件。法院最終作出了撤銷域名注冊、停止侵權的有利于原告的判決。2000年7月初北京二中院又對美國寶潔公司訴國網公司不正當競爭、商標侵權糾紛案進行審理并當庭作出判決，此案不僅判令被告國網公司停止侵權，而且第一次作出被告賠償原告經濟損失的判決。[1]類似的案件還有很多，可以看出在我國由于域名注冊而引發(fā)的商標侵權此類沖突已經比較普遍。然而由于我國并沒有專門針對此類情況的相關法律，司法實踐也比較空白，法學界與網絡業(yè)界對許多問題的看法存在分歧，諸如域名的法律定性問題，法院是否有權在審理案件時認定馳名商標，對他人搶注域名的行為應認定為不正當競爭還是商標侵權以及對該行為的法律適用問題等等，導致出現(xiàn)當域名與商標權發(fā)生沖突時法院沒有一個固定且良好的法律依據(jù)和裁判尺度去解決這些問題。

二、域名的介紹（產生，功能，價值，法律屬性）

域名是為了方便人們發(fā)送電子郵件或訪問某個網站設計的、連接到互連網上的計算機地址。

眾所周知，計算機是按二進制代碼進行運行、操作和應用的。隨著計算機技術的不斷發(fā)展，機器之間的連接得以實現(xiàn)，但小范圍的聯(lián)網機器運行仍然不能擺脫二進制代碼，只是已開發(fā)出一種程序，使得機器操作者可以以自然語言的輸入，由機器自動轉換成特定的二進制代碼后執(zhí)行——也即主機名（hotname ）。到20世紀80年代，為了適應計算機科技的發(fā)展，計算機操作者基于TCPIP協(xié)議，采用和建立了互聯(lián)網（internet ）。在IP 協(xié)議中，每一個聯(lián)入互聯(lián)網的網絡均以一臺核心機器為中介，并圍繞該核心機器形成一個單獨的“域（domain ）”。由于互聯(lián)網的進一步增多，將主機名直接與二進制代碼對應的工作已不堪重負，于是以四組用圓點隔開的阿拉伯數(shù)字（如122.111.105.4）來代表internet 地址。這種阿拉伯數(shù)字直觀、容易操作，但還是不容易識別和記憶。為此，一種新的標識系統(tǒng)被設計出來，即以容易為人們識別和記憶，且在一定程度上與現(xiàn)實生活中的特定人的形象相聯(lián)系的普遍文字為符號，按照一定的規(guī)則進行組合，以此作為每一個網絡的核心機器的名稱。這就是我們所說的internet 的“域名”。

在internet 網絡已被廣泛商業(yè)化的現(xiàn)在，域名的作用地位不再僅僅局限于網絡計算機外部代碼了，它被賦予了商業(yè)或個人標識符號的功能。隨著網絡活動的不斷豐富特別是電子商務的發(fā)展，人們上網已經不再僅僅為了接近一臺臺獨立的計算機了，更多時候是為了搜索能夠為上網者提供某方面服務的信息資訊的網絡頁面的所有者了。因此我們看出，域名的對商業(yè)活動的標識作用已大大超過傳統(tǒng)意義上各種商業(yè)標記的作用。

它的具體功能主要包括三個方面：（1）地址指示作用。域名是是其所有者在網絡空間的唯一地址，這是由于網絡的技術規(guī)范所致（主要是DNS 系統(tǒng)決定）。在現(xiàn)今超過10億個網頁，500余個網站的“信息海洋”——互聯(lián)網上，域名是上網者“大海撈針”的最主要辦法。其身份標識作用不容小視。更加值得注意的是域名特有的唯一性與傳統(tǒng)知識產權法域中的排它性有著完全不同的意義。（2）身份標識作用。雖然域名在技術層面上看只是地址編碼，但由于它以自然語言作為表現(xiàn)形式，就具有了與名片一樣標識特定人身份的作用。與傳統(tǒng)使用的商標需要經嚴格法律程序方能注冊使用不同，域名的構造與使用只要不違反DNS 系統(tǒng)技術規(guī)范便可以獲得注冊。當然，不少國家法律也對人為的有意混淆馳名商標的域名注冊提出了限制或者禁止。（3）商譽鑒別作用。電子商務的發(fā)展帶了一種新的經濟模式——“眼球經濟”，

其最大的特點就是點擊率與利潤成正相關關系。域名不僅僅帶給企業(yè)運做上的方便，也帶了一系列榮譽。域名在使用一定時間后完全有可能成為“虛擬的榮譽勛章”。消費者選購某一種產品，并不只是因為商標使消費者識別出了他所認可的產品來源，更重要的是因為商標本身所具有的某種價值體現(xiàn)了該產品極其企業(yè)的商譽。商譽便相當于一種無形財產，給企業(yè)帶來利潤。[2] 那么，域名是否屬于一種知識產權呢？它的法律屬性又該如何認定呢？不同的學者有著截然不同的觀點。

第一種觀點認為，在依法獲得商標權之前，域名只能是出于技術規(guī)范的網絡地址代碼，沒必要賦予它任何獨立的知識產權權利。這種觀點相當于認為，域名所有者如果想其域名具備對抗其他使用者的效力，唯一的選擇就是使其轉化為收法律保護的商標。[3]

第二種觀點認為，域名是一種新的獨立的知識產權客體。[4] 第三種觀點認為，域名可以成為知識產權的客體，但目前將域名獨立出來作為一種權利的依據(jù)還不充分，目前域名應屬商譽的范疇。[5]

筆者認為，把域名看作一種獨立的新的知識產權比較符合當今的現(xiàn)實。

域名本來只是一個互連網系統(tǒng)識別不同網頁網址的地址，但由于它是具有一定意義的符號來表示，因此除此之外還具有標識作用。于是，在互連網上注冊和使用自己的域名，便成為了企業(yè)想通過網絡從事商業(yè)活動的首要之事，只有這樣，人們才可以在網上找到該企業(yè)的相關信息，使交易成為可能。

隨著電子商務不斷繁榮，對域名的識別已成為從事電子商務最基本的手段。現(xiàn)代企業(yè)越來越注重利用電子商務手段來輔助自己的經營，有些企業(yè)甚至完全以來互連網而建立及運作?；ヂ?lián)網上能體現(xiàn)該企業(yè)的標志已經對現(xiàn)代企業(yè)顯得更加重要了。一方面，企業(yè)在其傳統(tǒng)廣告中越來越重視對自己域名的宣傳以方便消費者更好地了解商品資訊，也有利于企業(yè)尋找合作伙伴；另一方面，企業(yè)也盡最大的可能在網頁上宣傳自己，特別注重在自己的域名范圍內對自己做盡可能詳盡的介紹。因此我們可以看出，域名潛藏著巨大的商業(yè)價值和廣告效應?！坝蛎谄髽I(yè)的重要性等同于商號于企業(yè)的重要性，這就不難理解為什么將他人的商號或者商標注冊成為域名的原因了”。[6]

域名如此重要，并且獨立地存在于商業(yè)依賴性日益增長的獨立的網絡空間里，使得對域名無論在使用上還是在管理上都有顯著的知識產權性質，卻也帶著網絡產業(yè)獨立的屬性，所

以把域名看做一種獨立新型的知識產權權利是再合適不過的了。

三、商標權的介紹及其定義在網絡上的延伸；

商標（trade mark）是商標法中的一個基本概念，是指一種商品、服務的標記或標記的組合。商標作為一種商品或服務的識別性標志，它是商品生產和交換的產物，是商品經濟發(fā)展的普遍現(xiàn)象。中外歷史文獻及考古資料表明，人類在各種器物上使用標記的歷史幾乎與人類自身的歷史一樣悠久。但是，只有在商品出現(xiàn)以后，人們將一定的標記符號附著于商品之上，才產生了商標。[7] 多數(shù)國家和地區(qū)的商標立法及有關的國際公約均對商標作了界定。例如，世貿組織的《與貿易有關的知識產權協(xié)議》第15條對商標作了如下定義：“任何一種能夠將一個企業(yè)的商品或服務區(qū)別于其他企業(yè)的商品或服務的標記或標記的組合均為商標”。該條還規(guī)定了可以作為商標的標記范圍，即字詞（包括個人姓名）、字母、數(shù)字、圖畫、徽記、顏色的組合。上述標記可以單獨也可以自由組合成一個商標。（我國現(xiàn)行商標法對商標的概念未作界定，但卻規(guī)定了可作為商標使用的標記只能是文字與圖形這兩類平面符號）

根據(jù)商標的定義，我們可以發(fā)現(xiàn)，即使在互連網上也存在大量的企業(yè)商標。例如麥當勞公司黃色的“M ”標記出現(xiàn)在人們?yōu)g覽的網頁上的時候，無需任何文字說明也可以讓許多人當然地知道那是屬于麥當勞的商標。

然而，企業(yè)的域名是否也能成為一種商標呢？或者更確切地說，類似搶注域名的行為能否構成商標侵權呢？我們的回答是肯定的。域名之于企業(yè)的重要性前面已經提到，如果放任域名搶注此類的行為，必然影響到企業(yè)的商標的形象，進而影響企業(yè)的商譽，最終會影響到市場交易秩序和交易安全。

四、保護作為網絡商標權的域名的意義。

既然我們認為域名可以作為一種網絡意義上商標權予以保護，那么保護商標權的意義已經被全世界所公認，其意義在域名保護措施的也有相通的道理。而保護域名這種網絡商標權有著什么特別的意義呢？

首先，隨著電子商務的迅速崛起，電子銀行、電子銷售、廣告等業(yè)務廣泛開展，網上消費者利益的保護問題越發(fā)重要。商標給予消費者在網上識別高質量商品或服務及其來源的可能。因此，如果放任互聯(lián)網上種種侵犯商標權的行為，就難能避免欺騙、混淆、不當聯(lián)系和消費者在網上發(fā)生誤認誤

購等。而其中由為突出的一種侵犯商標權的行為形式便是域名的搶注。想象一下當上網者輸入“某企業(yè)名稱或商號商標.com ”這種結構的域名后，發(fā)現(xiàn)打開其域名所有者的網頁上的信息是經營同類產品的企業(yè)，誤認誤購的幾率就會打打提高。從本質上講，此類行為與傳統(tǒng)意義上的仿冒他人商標商號沒什么兩異。

其次，不少域名的搶注者注冊域名并非為了己用，而是為了高價轉讓給與此域名具有相同符號的商標的所有者，以牟取暴利。而許多企業(yè)出于商譽的考慮，不愿把此類行為訴諸法律，使得不法分子有機可乘。這就相當于讓企業(yè)付巨款購買本該屬于自己的一部分商標權。

再次，因侵權造成知識產權的損害與物權的損害形式不同，物權損害一般表現(xiàn)為物質的毀損或消滅；而知識產權的損害則直接表現(xiàn)為權利的貶值和市場份額的減少。對電子商務中商標權的有效保護，特別是對域名的保護，可以使商標所有人的投資免于因失去市場份額或商業(yè)機會而無以回報。 最后，既然對域名作為商標重要的組成部門，對域名的保護也是對商標的保護，對商標的保護不延伸到網絡世界，那么商標權的保護就是殘缺的、不完整的。哪里有利用他人商標的不正當競爭，哪里就應當引入商標保護機制。

五、對由域名注冊產生的商標侵權問題的思考