網(wǎng)絡(luò)域名及其法律保護(hù)中的律師技巧引言：謝謝各位！很高興能跟諸位一塊交流有關(guān)域名保護(hù)的問(wèn)題。到今天，大家對(duì)域名的了解要比前些年好，最早開(kāi)始用網(wǎng)絡(luò)時(shí)，用的都是IP 地址，而不是像現(xiàn)在大家隨口都可以報(bào)出各種

網(wǎng)絡(luò)域名及其法律保護(hù)中的律師技巧

引言：

謝謝各位！很高興能跟諸位一塊交流有關(guān)域名保護(hù)的問(wèn)題。到今天，大家對(duì)域名的了解要比前些年好，最早開(kāi)始用網(wǎng)絡(luò)時(shí)，用的都是IP 地址，而不是像現(xiàn)在大家隨口都可以報(bào)出各種各樣的域名。

現(xiàn)在要說(shuō)什么叫域名，不會(huì)有人不明白。但我還是得簡(jiǎn)單地從技術(shù)層面上對(duì)域名本身做一個(gè)分析，如果沒(méi)有這樣一個(gè)常識(shí)，也就無(wú)法從法律層面上談法律屬性。所以，在相關(guān)規(guī)定里，我們可以看到對(duì)域名的定義。但這種定義的描述給出的是一個(gè)定性概念，而在技術(shù)上要實(shí)現(xiàn)域名的功能其實(shí)有各種各樣的方式，不一定要用域名，早些的網(wǎng)絡(luò)就沒(méi)有域名。如果在自己的家里做網(wǎng)，根本用不著定義一套域名。網(wǎng)絡(luò)層面上分不同的層級(jí)，就像現(xiàn)在大家用的互聯(lián)網(wǎng)，在物理層面上是互聯(lián)網(wǎng)，物質(zhì)層面上所構(gòu)成的網(wǎng)絡(luò)是物理層面上的網(wǎng)絡(luò)。

諸位可能會(huì)談到網(wǎng)絡(luò)安全問(wèn)題，像某一些機(jī)構(gòu)是保密的，人們談到其內(nèi)網(wǎng)時(shí)，往往會(huì)說(shuō)，從物理上跟外網(wǎng)是斷開(kāi)的，這樣的網(wǎng)絡(luò)，要想侵入其網(wǎng)絡(luò)，在技術(shù)上完全不可能，那就是物理層面上的，在技術(shù)網(wǎng)絡(luò)層面上，要識(shí)別計(jì)算機(jī)，識(shí)別網(wǎng)絡(luò)中的每一個(gè)節(jié)點(diǎn)，也可以從物理層面上去識(shí)別，所以物理層面的某些地址，跟我們現(xiàn)在說(shuō)的域名不是一回事。

大家用域名時(shí)，用鼠標(biāo)往那一點(diǎn)就可看到IP 地址。IP 地址完全由一串?dāng)?shù)字定義的網(wǎng)段，哪怕是局域網(wǎng)也有一個(gè)相應(yīng)的網(wǎng)段，局域里每一臺(tái)服務(wù)器都有地址，但I(xiàn)P 地址在網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，我們很難記住。

因存在這樣的問(wèn)題，在技術(shù)層面上，就有人完成了這樣一項(xiàng)技術(shù)發(fā)明——域名。在網(wǎng)絡(luò)里增加了一臺(tái)電腦，這臺(tái)電腦專(zhuān)門(mén)用來(lái)把IP 地址或者物理層面上的地址翻譯成域名。之后，可以在網(wǎng)絡(luò)上用域名的方式去讀，去找這個(gè)網(wǎng)上到底有多少終端。從域名的定義里可以看出，是用字符的方式表示，由于把字符引入到地址層面上，對(duì)用戶(hù)來(lái)講，一個(gè)接口比較好。因?yàn)槿粘Ｉ钪?，想要找一個(gè)地方，通常是用文字來(lái)識(shí)別每一個(gè)地址。在網(wǎng)絡(luò)上如果全部用IP 層或物理層會(huì)更麻煩，那是給機(jī)器讀的，人不可能記住那種東西。所以為了方便，把字符引進(jìn)去，增加一臺(tái)計(jì)算機(jī)，這臺(tái)計(jì)算機(jī)我們稱(chēng)之為域名服務(wù)器，在網(wǎng)絡(luò)中起著把IP 地址翻譯成域名的作用，或者把域名翻譯成IP 地址，這樣就可用字符來(lái)識(shí)別網(wǎng)絡(luò)上的終端，這是從技術(shù)層面上怎么解釋域名。

跟域名相關(guān)的還有很多網(wǎng)絡(luò)，比如說(shuō)通用網(wǎng)址、中文域名以及無(wú)線網(wǎng)址（手機(jī)上用的），原理上跟域名一樣，無(wú)非就是這兒的域名僅限于漢字，或者僅僅是手機(jī)上用的那套東西，如果大家會(huì)上3721網(wǎng)的話，就有一套跟中文域名完全一樣的命名法。像這樣的東西，只有在互聯(lián)網(wǎng)或者說(shuō)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)

發(fā)展到一定程度以及普通公眾對(duì)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)了解到一定程度之后，才會(huì)在法律上對(duì)域名有保護(hù)的需求。

一、域名的分級(jí)結(jié)構(gòu)

按照域名的層級(jí)，我們可以把域名分為頂級(jí)域名，二級(jí)域名，三級(jí)域名，四級(jí)域名等。

（一）頂級(jí)域名

頂級(jí)域名是用來(lái)區(qū)別網(wǎng)站類(lèi)型以及網(wǎng)站所在的地域。頂級(jí)域名分成兩類(lèi)：

1. 通用登記域名。通用頂級(jí)域名現(xiàn)在不斷增加，最早只有7個(gè)，到后來(lái)隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的普及，使用網(wǎng)絡(luò)的用戶(hù)越來(lái)越多，以至于有關(guān)域名的問(wèn)題在法律上反映得越來(lái)越強(qiáng)烈，像ICANN （管理域名的機(jī)構(gòu)是ICANN ）這樣的機(jī)關(guān)不斷地補(bǔ)充、增加通用頂級(jí)域名。

通用頂級(jí)域名的增加，會(huì)帶來(lái)很多問(wèn)題，現(xiàn)在很多單位會(huì)接到很多電話說(shuō)，“你們單位的域名有人要注冊(cè)了，你們是否需趕緊注冊(cè)？如果不注冊(cè)，我們就給別人了?！比嗣翊髮W(xué)曾經(jīng)就接到這樣的電話。這使很多企業(yè)不得不跟著它跑。

2. 國(guó)家域、地區(qū)域。比如說(shuō)中國(guó)域，下面就是CN ，不同的國(guó)家有不同的頂級(jí)域。

國(guó)家或者地區(qū)的頂級(jí)域通常跟相應(yīng)公司的國(guó)籍、所在地有關(guān)，但有特殊，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的技術(shù)是從美國(guó)發(fā)展起來(lái)的，因此，美國(guó)早期的域名都沒(méi)有加國(guó)家頂級(jí)域。所以美國(guó)的域

名都是通用頂級(jí)域，而不像其他國(guó)家，比如說(shuō)英國(guó)，英國(guó)后邊會(huì)加UK ，美國(guó)直接用通用頂級(jí)域名，中國(guó)也是這樣，但這個(gè)是沒(méi)有辦法的事，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的技術(shù)最早起源于美國(guó)。

從現(xiàn)在的網(wǎng)絡(luò)注冊(cè)的域名來(lái)看，中國(guó)的域名數(shù)量比任何一個(gè)國(guó)家都要多，當(dāng)然這里也跟中國(guó)的網(wǎng)民有關(guān)，中國(guó)人多，使用網(wǎng)絡(luò)的人也就多起來(lái)了，所以注冊(cè)的域名相應(yīng)地就多一些。這中間有很多專(zhuān)門(mén)注冊(cè)別人域名的一批人。北京有一家公司，注冊(cè)了一千多個(gè)域名，自己不用，完全就是拿這個(gè)域名轉(zhuǎn)讓給相關(guān)的企業(yè)，通過(guò)這樣的方式掙錢(qián)。當(dāng)然國(guó)外也有這樣的事。

（二）二級(jí)域名

在二級(jí)域名里，也有各種各樣的類(lèi)型，這里說(shuō)的二級(jí)域名包括頂級(jí)域名里的一些內(nèi)容。CN 前面一段的域名我們叫二級(jí)域名。

微軟在中國(guó)的域名是microsoft.com.cn ，“.com”就是在cn 域名下的二級(jí)域名。二級(jí)域名里，地名也可以是通用域名，這里的 “com”是通用域名，也可以放在二級(jí)域名下。按照早期的域名的命名法，可以把地域放進(jìn)來(lái)，比如說(shuō)北京，可以用bj ，如果一家公司在北京，把二級(jí)域名寫(xiě)成bj 。頂級(jí)域名是“.bj.cn”, 但這種用法現(xiàn)在已經(jīng)不多了，因?yàn)椤癱n”域可以作為頂級(jí)域，直接去注冊(cè)?，F(xiàn)在很多人直接把商號(hào)或者商標(biāo)作為二級(jí)域。比如說(shuō)microsoft.cn 。

（三）三級(jí)域名

三級(jí)域名就要再往前推一級(jí)。就像剛剛說(shuō)說(shuō)

“microsoft.com.cn”，其中的“microsoft”就是三級(jí)域名。

可以按照這種規(guī)則不斷往前推，這是域名本身的一種命名法。

二、域名在法律上的性質(zhì)

如果剛剛講的是域名本身的自然屬性，那域名在法律上有怎樣的性質(zhì)？

首先，域名在法律上是一種財(cái)產(chǎn)。如果不是財(cái)產(chǎn)，就不會(huì)有那么多人搶注域名，這跟普通的電話號(hào)碼不一樣。域名是因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)的普及從而使其具有了法律上的財(cái)產(chǎn)意義。在80年代，北京就有了程控交換機(jī)，電話網(wǎng)絡(luò)就已經(jīng)是數(shù)字式的，不再是早期的模擬電話，像那樣一種網(wǎng)絡(luò)，在技術(shù)層面上就是一種數(shù)字網(wǎng)，但從來(lái)就沒(méi)有見(jiàn)到有誰(shuí)去搶注電話號(hào)碼，原因很簡(jiǎn)單，就是在那個(gè)網(wǎng)絡(luò)里，每一個(gè)終端，每一部電話只是用數(shù)字標(biāo)識(shí)，而這種數(shù)字被作為商標(biāo)。這樣一組數(shù)字，在網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行中并不可能會(huì)給使用者帶來(lái)商業(yè)利益。當(dāng)字母作為識(shí)別一臺(tái)電腦的標(biāo)志時(shí)，跟過(guò)去那種數(shù)字就不一樣了。字母的組合可以構(gòu)成一個(gè)商標(biāo)，或者一個(gè)商號(hào)。這樣一來(lái)，域名本身就利用了他人的商譽(yù)，由此，域名在法律層面上，跟商標(biāo)、商號(hào)一樣，有財(cái)產(chǎn)價(jià)值?；蛘哒f(shuō)這種價(jià)值是從商標(biāo)或

者商號(hào)那邊延伸過(guò)來(lái)的。如果不是這樣，就不會(huì)用人搶注域名，那些搶注域名的人，就是因?yàn)樯烫?hào)或者商標(biāo)非常有名。

說(shuō)域名是一種財(cái)產(chǎn)，但這種財(cái)產(chǎn)的價(jià)值并非來(lái)自于網(wǎng)絡(luò)本身，也就是說(shuō)，構(gòu)成域名的技術(shù)因素并不會(huì)給其帶來(lái)財(cái)產(chǎn)利益，而是因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)中商標(biāo)、商號(hào)價(jià)值延伸過(guò)來(lái)的，但另一方面，使用域名的網(wǎng)站大部分跟商業(yè)利益攪合在一塊，因此，一定會(huì)附帶一系列的商業(yè)活動(dòng)。域名長(zhǎng)期用到某種商業(yè)活動(dòng)，毫無(wú)疑問(wèn)就是一個(gè)商標(biāo)，起到商標(biāo)的作用。域名作為一種商業(yè)標(biāo)記，利益理所當(dāng)然受法律保護(hù)。但這種利益不是域名本身所固有的，因?yàn)檫@樣，在法律層面上，不是一種獨(dú)立的權(quán)利，因?yàn)槠鋬r(jià)值來(lái)源不是本身。正因?yàn)椴皇且环N獨(dú)立的權(quán)利，因此在現(xiàn)行法律體系中，只能被當(dāng)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的一種利益來(lái)加以保護(hù)。

10多年前，有人提出要構(gòu)筑一套域名權(quán)制度，當(dāng)時(shí)我寫(xiě)過(guò)一篇文章，說(shuō)這個(gè)根本不現(xiàn)實(shí)，不可能去構(gòu)筑一套獨(dú)立的域名權(quán)。理由是域名所有的價(jià)值來(lái)源于商標(biāo)、商號(hào)、人名，而不是自身所具備的價(jià)值，正因?yàn)檫@樣，就不可能在法律上設(shè)定所謂的“域名權(quán)”。

互聯(lián)網(wǎng)從90年代初開(kāi)始普及全球，到現(xiàn)在20多年，但我沒(méi)有看到任何一個(gè)國(guó)家在法律層面上構(gòu)筑出了一套域名權(quán)，這就說(shuō)明互聯(lián)網(wǎng)到今天，應(yīng)用的范圍非常廣，根本不需要域名權(quán)制度，用原有制度也可以解決。

從各國(guó)制度發(fā)展的過(guò)程也可以看出，域名只是競(jìng)爭(zhēng)法上的一種利益，而不是一種獨(dú)立的權(quán)利。若真的創(chuàng)設(shè)一套域名權(quán)，會(huì)給我們帶來(lái)什么樣的情況？域名權(quán)跟商標(biāo)權(quán)如何協(xié)調(diào)？在商標(biāo)局注冊(cè)一個(gè)商標(biāo)，商標(biāo)專(zhuān)門(mén)用來(lái)做信息服務(wù)，向有需求的人提供相應(yīng)的信息，比如說(shuō)廣告等。域名是在網(wǎng)站上的，而這個(gè)網(wǎng)站也是在向公眾提供信息，假如我注冊(cè)了一個(gè)域名，法律認(rèn)為我有域名權(quán)，另外一個(gè)人注冊(cè)了商標(biāo)，他注冊(cè)的服務(wù)門(mén)類(lèi)就是信息服務(wù)。這兩個(gè)權(quán)利到底哪個(gè)優(yōu)先？這沒(méi)有辦法協(xié)調(diào)。正因?yàn)榇嬖谶@樣一些問(wèn)題，所以各國(guó)沒(méi)有在法律上確認(rèn)、設(shè)立這樣一種權(quán)利。

三、域名與商標(biāo)的區(qū)別

域名跟商標(biāo)不是一回事：

1. 域名本身并不產(chǎn)生價(jià)值，價(jià)值完全就是商標(biāo)或者是商號(hào)延伸過(guò)來(lái)的，盡管域名跟商標(biāo)一樣是一種區(qū)別標(biāo)志，但域名不是日常生活中所購(gòu)買(mǎi)的商品。商標(biāo)是在商業(yè)活動(dòng)中用來(lái)區(qū)別主體之間提供的產(chǎn)品或者是服務(wù)，域名區(qū)別的是網(wǎng)絡(luò)上的終端或者是服務(wù)器。

2. 在互聯(lián)網(wǎng)上域名有排他性，每一臺(tái)服務(wù)器都有自己的域名或者有自己的IP 地址，但不可能把一個(gè)域名同時(shí)指向兩臺(tái)以上的服務(wù)器，一個(gè)域名只能指向一個(gè)服務(wù)器或者一個(gè)網(wǎng)站，如果兩個(gè)網(wǎng)站共用一個(gè)域名，就沒(méi)法操作，技術(shù)上保證的域名有排他性。而商標(biāo)的排他性不是靠事實(shí)上的技術(shù)層面

來(lái)實(shí)現(xiàn)，是靠法律上的專(zhuān)有關(guān)系，這跟域名完全不同。正因?yàn)榕潘缘幕A(chǔ)不一樣，從而也決定了域名根本就不需要用法律手段去保證其排他性。

域名作為一種財(cái)產(chǎn)、利益，為什么不能是一種權(quán)利？如果域名真的成為權(quán)利，這個(gè)法律體系就沒(méi)辦法運(yùn)作，無(wú)法區(qū)分域名或者商標(biāo)誰(shuí)優(yōu)先，現(xiàn)在把域名當(dāng)成《競(jìng)爭(zhēng)法》上的利益來(lái)看待，保護(hù)力度顯然比權(quán)力要弱得多。這樣就能分出一個(gè)前后、高下，也只有這樣，才能保證整個(gè)框架的運(yùn)行。

四、域名爭(zhēng)議解決的方式

從現(xiàn)在世界各國(guó)的法律制度來(lái)看，解決域名爭(zhēng)議的途徑主要為兩類(lèi)：

一是直接由法院來(lái)處理?，F(xiàn)在各國(guó)都是通行的，一個(gè)正常、有市場(chǎng)秩序的國(guó)家，糾紛的最終解決途徑都是通過(guò)法院，因此，由法院解決相關(guān)的糾紛，是世界通行的慣例，在我國(guó)也是一樣。2000年后，最高法院就出臺(tái)了司法解釋?zhuān)渲袑?duì)域名就有相應(yīng)的規(guī)定。司法解釋出臺(tái)之前，國(guó)內(nèi)的法院已經(jīng)處理了不少域名案。國(guó)內(nèi)第一個(gè)域名案是PDA 案：商標(biāo)權(quán)人告域名注冊(cè)商。這個(gè)案很特殊，商標(biāo)權(quán)作為一種權(quán)利，其排他性比域名要強(qiáng)，但是這個(gè)案子商標(biāo)權(quán)人敗訴。

二是向域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)投訴。90年代，各國(guó)都面臨域名搶注很普遍的法律問(wèn)題，于是聯(lián)合國(guó)一個(gè)干事就研究域名糾紛怎么處理。在他的倡導(dǎo)下，提出了一套專(zhuān)門(mén)用來(lái)解決域

名糾紛的機(jī)制，世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織成立了一家域名爭(zhēng)議解決中心，并且跟ICANN 簽訂了一個(gè)協(xié)議，因?yàn)樗械挠蛎际菑腎CANN 弄出來(lái)的。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織與ICANN 進(jìn)行協(xié)調(diào)，ICANN 制定一套規(guī)則，授權(quán)相關(guān)的機(jī)構(gòu)可以處理某一個(gè)頂級(jí)域下的域名糾紛。世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織成立的域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)跟ICANN 簽了協(xié)議，ICANN 授權(quán)它處理所有頂級(jí)域名的糾紛，ICANN 憑什么能夠授權(quán)爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)處理這種糾紛？也就是說(shuō)，作為域名的注冊(cè)人，憑什么要授那家機(jī)構(gòu)的管轄呢？這要從域名怎么注冊(cè)的過(guò)程來(lái)看。一個(gè)域名之所以能夠放到互聯(lián)網(wǎng)上作為網(wǎng)絡(luò)終端的識(shí)別標(biāo)志，是因?yàn)樵贗CANN 的主持下，設(shè)立了一堆服務(wù)器，這些服務(wù)器符號(hào)（COM ）直接可以翻譯過(guò)來(lái)。

世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織成立了域名爭(zhēng)議解決中心，很多國(guó)家也都成立了自己的域名爭(zhēng)議解決中心。比如中國(guó)貿(mào)仲下面就成立了域名爭(zhēng)議解決中心，同時(shí)也叫網(wǎng)上爭(zhēng)議解決中心，兩個(gè)名字指向的是同一個(gè)機(jī)構(gòu)。這個(gè)中心管轄權(quán)來(lái)自于中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息中心，并且跟ICANN 之間有一個(gè)協(xié)議，ICANN 把CN 或者中國(guó)頂級(jí)域下的所有的域名管理全部交給了中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信心中心，我們通常叫CNNIC ，于是CNNIC 就有管轄“.cn”頂級(jí)域下的權(quán)利了，而貿(mào)仲域名爭(zhēng)議解決中心，從CNNIC 拿到授權(quán)管轄cn 頂級(jí)域下所有的域名。目前中國(guó)國(guó)內(nèi)，所有“.cn”下面的域名爭(zhēng)議全部是由貿(mào)仲的域名爭(zhēng)議解決中心

管轄。與此同時(shí)，貿(mào)仲又跟香港仲裁中心聯(lián)合成立了亞洲域名爭(zhēng)議解決中心，分別在北京和香港設(shè)立了秘書(shū)處，這個(gè)亞洲域名爭(zhēng)議解決中心，跟ICANN 之間有一個(gè)協(xié)議，也就是說(shuō)，ICANN 同時(shí)授權(quán)亞洲域名爭(zhēng)議解決中心去處理通用頂級(jí)域名的爭(zhēng)議。

如果是在中國(guó)域下的域名中心就可以到貿(mào)仲域名爭(zhēng)議中心去投訴；如果不是中國(guó)域的，可以到亞洲域名爭(zhēng)議解決中心去投訴。

從解決域名爭(zhēng)議的方式來(lái)看，就是這兩種方式。后一種的管轄權(quán)是來(lái)自于注冊(cè)人在注冊(cè)域名時(shí)已經(jīng)承諾要服從機(jī)構(gòu)的管轄，這是管轄權(quán)來(lái)源的基礎(chǔ)，這樣一個(gè)管轄權(quán)，要通過(guò)什么樣的方式保證效率，如對(duì)裁定不服應(yīng)該怎么辦，在解決域名爭(zhēng)議的過(guò)程中，很多域名爭(zhēng)議解決中心做出裁定之后，當(dāng)事人基本上沒(méi)有再提出異議，不管是國(guó)內(nèi)還是國(guó)外。但也有個(gè)別當(dāng)事人不服，認(rèn)為裁定不公。這種情況怎么辦？或者說(shuō)，裁完以后，如何保證裁定的執(zhí)行？這就得回到域名本身的運(yùn)作機(jī)制，剛剛我們說(shuō)了，不同的域名管理不一樣，但是從根上講，都是從ICANN 出來(lái)的。

中國(guó)域的所有爭(zhēng)議都是在貿(mào)仲解決中心解決。這個(gè)中心本身不是一個(gè)公權(quán)力機(jī)構(gòu)，憑什么裁定完了之后就能夠執(zhí)行呢？是因?yàn)楫?dāng)初域名注冊(cè)時(shí)，域名注冊(cè)人已經(jīng)承諾服從中心對(duì)爭(zhēng)議的管轄，中心做定，就會(huì)通知域名的管理機(jī)關(guān)，“.cn”