二、域名權(quán)與商標(biāo)權(quán)的權(quán)利分析與法律保護(hù)當(dāng)前講授（一）商標(biāo)的概念及特征商標(biāo)（Trademark），俗稱(chēng)牌子，是民事主體在其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)上使用的具有顯著特征、便于識(shí)別的專(zhuān)用標(biāo)記。商標(biāo)的特征在于：1

二、域名權(quán)與商標(biāo)權(quán)的權(quán)利分析與法律保護(hù)

當(dāng)前講授

（一）商標(biāo)的概念及特征

商標(biāo)（Trademark），俗稱(chēng)牌子，是民事主體在其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的商品或服務(wù)上使用的具有顯著特征、便于識(shí)別的專(zhuān)用標(biāo)記。商標(biāo)的特征在于：

1.商標(biāo)首先是一種標(biāo)記。

在外在表現(xiàn)形式為各種符號(hào)，如文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色及其組合。

2.商標(biāo)必須和商品或服務(wù)相關(guān)聯(lián)。

某種符號(hào)，只有用在商品上，方可成為商標(biāo)。用在商品上的標(biāo)記甚多，并非皆為商標(biāo)。但商標(biāo)若脫離商品，就變?yōu)槠胀?biāo)記，不復(fù)為商標(biāo)。也就是商標(biāo)與商品或服務(wù)之間存在對(duì)應(yīng)和指代關(guān)系。

3.商標(biāo)能成為無(wú)形財(cái)產(chǎn)。

商標(biāo)能夠指代商品，代表商品的品質(zhì)。一定意義上，商標(biāo)承載一定商品或者服務(wù)的質(zhì)量、信譽(yù)、社會(huì)影響以及商品中含有的技術(shù)、管理水平。商標(biāo)能成為用戶(hù)認(rèn)購(gòu)商品的依據(jù)，能吸引廣大消費(fèi)者認(rèn)牌購(gòu)物，能給經(jīng)營(yíng)者帶來(lái)豐厚的利潤(rùn)。實(shí)質(zhì)上講，商標(biāo)上附著了商譽(yù)，這導(dǎo)致商標(biāo)可能有一定價(jià)值，但并非肯定有價(jià)值。

4.商標(biāo)的使用者主要為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者。

商標(biāo)最初的功能在于表示某商品的來(lái)源。因此，商標(biāo)的使用者為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者。商標(biāo)的使用人多為從事商品或服務(wù)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)組織卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。

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（二）域名與商標(biāo)的區(qū)別

1.構(gòu)成要素不同。

域名只能由文字、字母、數(shù)字、句點(diǎn)及其他特殊符號(hào)組成。而商標(biāo)的組成還包括三維標(biāo)志和顏色以及相互之間的組合。

2.域名具有國(guó)際性，商標(biāo)具有地域性。

域名的國(guó)際性，是由互聯(lián)網(wǎng)的性質(zhì)決定的。域名一經(jīng)在先申請(qǐng)注冊(cè)就在事實(shí)上排除了相同域名存在的可能性。這種強(qiáng)有力的“排他性”取決于域名的技術(shù)屬性。根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，除了馳名商標(biāo)，相同或類(lèi)似的商標(biāo)可以在不同種類(lèi)的商品上同時(shí)使用，并為不同的商標(biāo)所有人所有。商標(biāo)注冊(cè)人所享有的商標(biāo)權(quán)，只能在授予該項(xiàng)權(quán)利的國(guó)家受到保護(hù)，如果要得到其他國(guó)家的法律保護(hù)，必須按照他國(guó)法律在該國(guó)注冊(cè)。

3.主管機(jī)關(guān)不同。

商標(biāo)由商標(biāo)局管理，域名則根據(jù)不同的等級(jí)分屬不同的機(jī)關(guān)管理。在我國(guó)，.cn域名、中文域名、通用網(wǎng)址和無(wú)線網(wǎng)址由中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）管理。

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（三）域名權(quán)益與商標(biāo)權(quán)

1.域名權(quán)益的性質(zhì)。

當(dāng)前學(xué)界對(duì)域名權(quán)究竟是不是一種獨(dú)立的權(quán)利，域名權(quán)的性質(zhì)如何等問(wèn)題暫時(shí)沒(méi)有達(dá)成一致。目前，關(guān)于域名權(quán)主要有權(quán)利否認(rèn)說(shuō)、民事利益說(shuō)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)說(shuō)等幾種。

權(quán)利否認(rèn)說(shuō)。不承認(rèn)域名權(quán)的存在及其獨(dú)立性。他們認(rèn)為，沒(méi)有必要賦予域名本身任何獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利，域名只是一種在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下發(fā)揮技術(shù)功能的字符型符號(hào)，不可能也沒(méi)有必要給予它任何獨(dú)立的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利。

民事利益說(shuō)。該學(xué)說(shuō)認(rèn)為：“盡管域名尚未被WIPO作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)來(lái)保護(hù)，但不一定就要否認(rèn)其至少是一種民事權(quán)益，否則域名就會(huì)處于毫無(wú)被保護(hù)可能的尷尬被動(dòng)的地位”。該學(xué)說(shuō)采取反向思維，其認(rèn)為賦予域名權(quán)利的出發(fā)點(diǎn)在于不賦予權(quán)利特征就無(wú)法實(shí)現(xiàn)對(duì)域名的保護(hù)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)說(shuō)。很多學(xué)者認(rèn)為域名權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇，不過(guò)他們之間的分歧也比較大。

通過(guò)前面我們對(duì)域名與商標(biāo)的對(duì)比分析，我們可以看到，域名具備傳統(tǒng)商標(biāo)的基本特征，但是，由于域名所處互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境的技術(shù)特征，決定了域名又比商標(biāo)多了國(guó)際性的特點(diǎn)，因此，說(shuō)域名是互聯(lián)網(wǎng)上的商標(biāo)并不為過(guò)。

所謂域名權(quán)益，從技術(shù)上講就是域名持有人通過(guò)其掌握的域名密碼，自由解析域名的權(quán)限，從法律意義上說(shuō)，域名權(quán)是民事法律主體依法自主確定域名組成、自由選擇注冊(cè)、控制域名解析并排除他人注冊(cè)與自己民事權(quán)利相關(guān)的域名的權(quán)利。

2.域名權(quán)益的特征。

（1）域名權(quán)益是民事法律主體自主確定域名組成的一種民事權(quán)利。民事法律主體依據(jù)自己的真實(shí)意思表示，在自由注冊(cè)的級(jí)別域名中，自主確定域名的組成，包括用中文、英文字母、數(shù)字以及其他符合單獨(dú)和組合組成一個(gè)域名。

（2）域名權(quán)益是民事法律主體依法自由選擇域名級(jí)別并進(jìn)行注冊(cè)的權(quán)利。民事法律主體可在各類(lèi)域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)提供的域名注冊(cè)服務(wù)中，依法自由選擇域名類(lèi)別進(jìn)行注冊(cè)。比如民事法律主體可根據(jù)自身需要在通用頂級(jí)域名和國(guó)家（或地區(qū)）頂級(jí)域名下選擇注冊(cè)。也可以在某國(guó)家（或地區(qū)）頂級(jí)域名下根據(jù)各國(guó)域名主管機(jī)構(gòu)的規(guī)定，在二級(jí)域名或三級(jí)域名下自由注冊(cè)域名。

（3）域名權(quán)益是域名持有人自主控制域名解析的權(quán)利。所謂域名持有人，就是通過(guò)域名申請(qǐng)程序，善意地在域名管理機(jī)構(gòu)注冊(cè)了特定域名的人。注冊(cè)成功之后，域名持有人可以自由決定將域名指向某一特定的計(jì)算機(jī)IP地址，也可以決定不將域名指向任何地址。

（4）域名權(quán)益是一種排它性的對(duì)世權(quán)和支配權(quán)。域名權(quán)不是對(duì)域名注冊(cè)商或域名管理機(jī)構(gòu)的請(qǐng)求權(quán)，而是一種對(duì)域名本身的絕對(duì)權(quán)利，它可以對(duì)抗所有無(wú)權(quán)解析域名或者非法獲得域名解析密碼的人。作為一種支配性的權(quán)利，域名持有人可以自由處置自己的域名權(quán)——如轉(zhuǎn)讓、許可使用等。要區(qū)分域名權(quán)與域名持有人對(duì)組成域名的符號(hào)的其它權(quán)利。域名持有人對(duì)域名的支配權(quán)，限于將“域名符號(hào)”作為“域名”使用時(shí)，排除他人妨礙的權(quán)利——所謂“將域名符號(hào)作為域名使用”，是指將組成域名的字符用于網(wǎng)址定位這一目的，除此之外的行為，不屬于域名權(quán)的主張范圍。

（5）域名權(quán)益是民事法律主體依法排除他人注冊(cè)與自己民事權(quán)利相關(guān)的域名的權(quán)利。也就是“網(wǎng)域霸占者”（Cybersquatter）。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，有學(xué)者認(rèn)為，這種行為不是域名權(quán)的侵權(quán)人，而是商

霸占者”（Cybersquatter）。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，有學(xué)者認(rèn)為，這種行為不是域名權(quán)的侵權(quán)人，而是商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)人。他們認(rèn)為，所謂網(wǎng)域霸占，是指行為人把知名商標(biāo)搶先注冊(cè)為域名，且行為人注冊(cè)域名的根本目的不在于將這些域名使用到自己的網(wǎng)站上，而在于將這些域名以高價(jià)銷(xiāo)售給原商標(biāo)所有人。行為人往往并不將他們所注冊(cè)的域名指向互聯(lián)網(wǎng)上的IP地址，或者只是將域名解析到一個(gè)十分簡(jiǎn)單的頁(yè)面上?！熬W(wǎng)域霸占者”是依照“先申請(qǐng)、先注冊(cè)”規(guī)則而搶先獲得與馳名商標(biāo)相同或相近的域名的人，由于法律對(duì)馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，一旦系爭(zhēng)域名被證明的確侵犯了馳名商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，那就意味著“網(wǎng)域霸占者”與域名注冊(cè)服務(wù)商間締結(jié)的合同屬無(wú)效合同。換句話說(shuō)，“網(wǎng)域霸占者”侵犯的是馳名商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)。

大多數(shù)的時(shí)候，域名搶注人注冊(cè)的并不是馳名商標(biāo)。對(duì)于那些非馳名商標(biāo)、商號(hào)及姓名等來(lái)說(shuō)，域名搶注人將這些標(biāo)識(shí)注冊(cè)為域名就是侵犯這些權(quán)利人對(duì)自身相關(guān)權(quán)利注冊(cè)域名的控制權(quán)。因此，我們認(rèn)為，大多數(shù)的時(shí)候，域名搶注人侵犯的是他人的域名權(quán)。當(dāng)域名搶注人注冊(cè)的域名為他人的馳名商標(biāo)時(shí)，由于法律的特定規(guī)定，在這種情況，域名搶注人侵犯的是他人的馳名商標(biāo)權(quán)。