論域名與商標(biāo)的沖突及其對(duì)策摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，有關(guān)域名與相關(guān)權(quán)利的糾紛不斷涌現(xiàn)，域名與商標(biāo)的沖突就是其中之一。目前由于對(duì)域名的注冊(cè)采取不審查制，加上我國域名的注冊(cè)管理機(jī)制仍不完善，域名與商標(biāo)

論域名與商標(biāo)的沖突及其對(duì)策

摘要：隨著互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，有關(guān)域名與相關(guān)權(quán)利的糾紛不斷涌現(xiàn)，域名與商標(biāo)的沖突就是其中

之一。目前由于對(duì)域名的注冊(cè)采取不審查制，加上我國域名的注冊(cè)管理機(jī)制仍不完善，域名與商標(biāo)的沖突層出不窮。在分析了我國在解決域名與商標(biāo)沖突方面存在的問題后，從域名注冊(cè)管理、專門法律保護(hù)兩方面提出對(duì)我國建立和完善域名和商標(biāo)沖突解決機(jī)制的建議。

關(guān)鍵詞：知識(shí)產(chǎn)權(quán)；域名；商標(biāo)；沖突

網(wǎng)絡(luò)科技的迅速發(fā)展，不僅極大地改變了我們的生活方式，也帶來了商業(yè)模式的劇烈

變革，同時(shí)對(duì)傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系提出了挑戰(zhàn)。域名是隨著互聯(lián)網(wǎng)而出現(xiàn)的，起初網(wǎng)絡(luò)工程師設(shè)計(jì)它只是為了便于人們?cè)L問網(wǎng)站。但而隨著互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)化進(jìn)程，域名不僅表現(xiàn)為主機(jī)的地址，同時(shí)越來越具有標(biāo)識(shí)性，這種新標(biāo)識(shí)的出現(xiàn)，對(duì)重要的傳統(tǒng)標(biāo)識(shí)——商標(biāo)，造成了很大的沖擊。因此，域名與商標(biāo)的沖突開始不斷出現(xiàn)。對(duì)于這個(gè)問題的解決，世界各國和國際組織都在不斷努力，從美國的NSI 《域名爭議規(guī)則》到ICANN 的《統(tǒng)一域名爭端解決規(guī)則》，從國際特別委員會(huì)的《通用頂級(jí)域名管理操作最終方案》到WIPO 的《最終報(bào)告》，都體現(xiàn)了國際上對(duì)于域名與商標(biāo)的解決方案是在不斷改進(jìn)的。筆者本文對(duì)域名與商標(biāo)沖突原因的分析、借鑒國際經(jīng)驗(yàn)提出對(duì)我國相關(guān)機(jī)制的完善，希望對(duì)改進(jìn)我國現(xiàn)行對(duì)域名與商標(biāo)沖突的解決機(jī)制有所裨益。

一、域名與商標(biāo)之比較

（一）域名概述

根據(jù)2002年《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》的規(guī)定，域名是指互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上識(shí)別和定位

計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí)，與該計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP ）地址相對(duì)應(yīng)。每一臺(tái)連入互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)都有一個(gè)IP 地址，網(wǎng)絡(luò)中的任意一臺(tái)主機(jī)只有通過它才能相互建立聯(lián)系，進(jìn)行溝通。IP 地址由一組32位二進(jìn)制數(shù)字組成，直觀表達(dá)為一組用實(shí)點(diǎn)“. ”分割為四個(gè)部分的十進(jìn)制數(shù)字，如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的IP 地址是192.91.247.53 。由于IP 地址難以記憶，ICP/IP協(xié)議專門設(shè)計(jì)了一種與IP 地址相對(duì)應(yīng)的符號(hào)，域名由此誕生，如世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的網(wǎng)址是http://www.wipo.int，其中wipo.int 即為域名。[1]（P120-122）一個(gè)域名包括頂級(jí)域名、二級(jí)域名、三級(jí)域名等。頂級(jí)域名又分為通用頂級(jí)域名（又稱為國際頂級(jí)域名）和國家頂級(jí)域名兩類。通用頂級(jí)域名沒有國家之分，用于表示域名注冊(cè)人的類別和功能，在通用頂級(jí)域名下，域名注冊(cè)申請(qǐng)人可自主選擇字母、數(shù)字、符號(hào)（-）的任意排列組合作為二級(jí)域名及二級(jí)一下域名進(jìn)行域名申請(qǐng)，在國家頂級(jí)域名下，各國規(guī)定了表示注冊(cè)人類別和功能的二級(jí)域名，如在我國頂級(jí)域名.cn 下，二級(jí)域名分為類別域名和行政區(qū)域名兩類，域名注冊(cè)申請(qǐng)人只能自主選擇字母、數(shù)字、符號(hào)的任意排列組合作為三級(jí)域名及三級(jí)以下域名進(jìn)行域名申請(qǐng)。

（二）域名與商標(biāo)的聯(lián)系及區(qū)別

1. 域名與商標(biāo)的聯(lián)系

商標(biāo)是指能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營者所提供的商品或服務(wù)區(qū)別開來并為視覺感知的標(biāo)記。[2]

（P181）商標(biāo)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體，但是域名的法律性質(zhì)至今仍沒有法律給予規(guī)定。在我國司法審判中，只是將域名認(rèn)為是一種民事權(quán)益，但是我們應(yīng)該看到在網(wǎng)絡(luò)與商業(yè)緊密聯(lián)系的今天，域名與商標(biāo)一樣被企業(yè)所看重，用以標(biāo)識(shí)商品和服務(wù)的來源，作為企業(yè)進(jìn)行商業(yè)宣傳的重要部分，域名與商標(biāo)有很多相似之處：

（1）二者都具有標(biāo)識(shí)功能。域名是互聯(lián)網(wǎng)上的用戶用來來標(biāo)識(shí)自己而與他人相區(qū)別的，因此域名既是人們作為自己在網(wǎng)絡(luò)空間的身份代碼，又是人們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)中尋找和查看網(wǎng)站和網(wǎng)頁所有人的一種重要符號(hào)。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)被企業(yè)作為一個(gè)重要的商業(yè)宣傳的途徑并且隨著電子商

務(wù)的蓬勃發(fā)展時(shí)，域名更成為企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上的重要標(biāo)識(shí)，以強(qiáng)化其產(chǎn)品和服務(wù)在消費(fèi)者中的印象。商標(biāo)是附注在商品、商品包裝、服務(wù)設(shè)施或者相關(guān)的廣告宣傳品上，主要用來識(shí)別商品或服務(wù)來源，引導(dǎo)消費(fèi)者根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營者提供的商品質(zhì)量、服務(wù)信譽(yù)作出選擇。

（2）二者均具有商業(yè)價(jià)值，構(gòu)成企業(yè)無形資產(chǎn)。商標(biāo)是企業(yè)參與市場(chǎng)競爭的有力武器，馳名商標(biāo)、知名品牌更是凝結(jié)著巨大的商業(yè)價(jià)值，是企業(yè)重要的財(cái)富。與此同時(shí)，企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上通過使用域名，在網(wǎng)絡(luò)空間開展相關(guān)的電子商務(wù)活動(dòng)，并且作為商業(yè)使用和廣告宣傳，也承擔(dān)了企業(yè)及其產(chǎn)品的商譽(yù)，因此域名與商標(biāo)一樣具有商業(yè)價(jià)值。

（3）二者的使用相關(guān)聯(lián)。對(duì)于一個(gè)重視互聯(lián)網(wǎng)在企業(yè)戰(zhàn)略中的重要作用的現(xiàn)代企業(yè)，為了充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)的作用，進(jìn)一步提高企業(yè)的知名度和擴(kuò)大企業(yè)的市場(chǎng)，往往將企業(yè)創(chuàng)立的知名度高、具有良好商譽(yù)的商標(biāo)作為域名。早在1997年，國際互聯(lián)網(wǎng)信息中心就對(duì)288 873個(gè)商業(yè)域名進(jìn)行了分析，表明域名與商標(biāo)有直接對(duì)應(yīng)關(guān)系的約占所有域名的58 ，如今這個(gè)比例已遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于此。[3]（P317）

2. 域名與商標(biāo)的區(qū)別

雖然域名與商標(biāo)存在這些聯(lián)系，但由于二者的產(chǎn)生緣由不同，又分屬于兩套不同的規(guī)范機(jī)制，二者也有明顯的區(qū)別：

（1）域名具有唯一性而商標(biāo)不具有。每一個(gè)域名都是與一個(gè)獨(dú)一無二的IP 地址相對(duì)應(yīng)，這樣在全球互聯(lián)網(wǎng)中才能保證任意主機(jī)的對(duì)接準(zhǔn)確，因此每一個(gè)域名都是獨(dú)一無二的。商標(biāo)則不同，商標(biāo)的注冊(cè)和保護(hù)是按商品或服務(wù)類別進(jìn)行的。對(duì)于一般普通的商標(biāo)而言，不同類別的商品生產(chǎn)者可以同時(shí)擁有同一商標(biāo)。

（2）商標(biāo)具有地域性而域名沒有國界之分。商標(biāo)只能根據(jù)特定國家的商標(biāo)法取得，只能在該國發(fā)生效力。域名則不同，網(wǎng)絡(luò)上的通訊聯(lián)系需要穩(wěn)定而統(tǒng)一的代碼系統(tǒng)，域名在互聯(lián)網(wǎng)上不受地域限制。

（3）商標(biāo)有顯著性要求而域名沒有。商標(biāo)是由一定文字、圖形或其組合圖案構(gòu)成，這些構(gòu)成要求具有顯著性，其產(chǎn)生的含義與商品或服務(wù)本身距離越遠(yuǎn)越好。域名由一定的英文字母、數(shù)字和“-”符號(hào)組成，我國還允許包括中文字，但這些組成并不要求具有顯著性，只要不與已注冊(cè)的域名完全相同即可。

（4）域名無相似性限制而商標(biāo)有相似性禁止。域名注冊(cè)完全依賴于計(jì)算機(jī)技術(shù)，絲毫的差別能被識(shí)別。只要其中的某一級(jí)域名不同就不屬于同一域名，域名的同一級(jí)中的字母或數(shù)字等不同，也不屬于同一域名。商標(biāo)則不同，若在同一商品類別下申請(qǐng)注冊(cè)與已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)相似的商標(biāo)將不被通過，在同類商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相類似的商標(biāo)則屬于侵權(quán)。

（5）域名注冊(cè)原則、取得途徑與商標(biāo)不一樣。域名要獲準(zhǔn)注冊(cè)才能使用，且該注冊(cè)往往由一些商業(yè)性民間機(jī)構(gòu)把持，采取先申請(qǐng)?jiān)瓌t，由于對(duì)域名并沒有實(shí)質(zhì)性的要求，因此域名是“先注先得”。而商標(biāo)的取得使用因國家而異，既可以使用取得，也可以注冊(cè)取得，并且對(duì)于注冊(cè)取得的，由于商標(biāo)有顯著性要求，因此要對(duì)申請(qǐng)的商標(biāo)進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。 域名與商標(biāo)的沖突

二、域名與商標(biāo)的沖突

（一）域名與商標(biāo)沖突的原因

在文章第一部分對(duì)域名與商標(biāo)的聯(lián)系與區(qū)別的分析中可以發(fā)現(xiàn)，由于域名與商標(biāo)具有相似的功能，又都具有巨大的商業(yè)價(jià)值，因此一同被商家認(rèn)為是宣傳自己的商品或服務(wù)以及提高企業(yè)知名度的重要手段，然而由于二者的注冊(cè)申請(qǐng)及管理分屬于互不相干的兩個(gè)系統(tǒng)，所遵循的原則也有很大差別，使得二者在注冊(cè)通過之初便沒有得到良好的協(xié)調(diào)。再加上二者在被使用的過程中，缺乏法律對(duì)于二者權(quán)利的調(diào)整，法律沒有作出商標(biāo)是否能自動(dòng)延伸至網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域、網(wǎng)絡(luò)域名能否獲得等同于商標(biāo)的保護(hù)的規(guī)定。因此在不同主體對(duì)二者的商業(yè)利益的驅(qū)

逐下，必然造成與域名和商標(biāo)相關(guān)的權(quán)益沖突。

（二）域名與商標(biāo)沖突的表現(xiàn)形式

1．域名注冊(cè)人將他人在先注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)為域名。這包括惡意搶注域名及善意注冊(cè)域名兩種行為。惡意搶注是指明知他人有在先注冊(cè)的商標(biāo)，為了利用他人的知名商標(biāo)吸引消費(fèi)者關(guān)注自己的產(chǎn)品或服務(wù)而將他人的商標(biāo)注冊(cè)為域名，以及將域名注冊(cè)不用而將其賣給被使用的商標(biāo)的所有人以獲取高價(jià)等行為。在司法實(shí)踐中，構(gòu)成惡意搶注的行為要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，如北京國網(wǎng)信息有限責(zé)任公司搶注宜家（IKEA ）、玉蘭油（OLAY ）、杜邦（DU PONT）、勞力士（ROLEX ）等商標(biāo)侵權(quán)案件。善意注冊(cè)域名則主要是由于域名命名中的意外因素造成的，如巧合、雷同，在司法實(shí)踐中善意注冊(cè)行為一般不構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競爭。但是若注冊(cè)的域名與馳名商標(biāo)巧合，則仍難逃侵權(quán)之虞。在現(xiàn)實(shí)中，惡意搶注的現(xiàn)象非常嚴(yán)重，這不僅妨礙了商標(biāo)權(quán)人在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)一步利用其商標(biāo)，而且會(huì)使消費(fèi)者對(duì)域名所有人與商標(biāo)權(quán)人發(fā)生誤認(rèn)，既損害了商標(biāo)權(quán)人的利用，又損害了消費(fèi)者利用。因此惡意搶注可以說是域名與商標(biāo)沖突的突出表現(xiàn)形式。

2．商標(biāo)持有人將其商標(biāo)注冊(cè)為域名，因此阻礙了其他在不同產(chǎn)品或服務(wù)持有相同商標(biāo)的所有人以及不同地域的相同商標(biāo)所有人將該商標(biāo)注冊(cè)為域名。由于商標(biāo)具有地域性，而且用于不同產(chǎn)品和服務(wù)的商標(biāo)在注冊(cè)時(shí)是允許相同的，而域名在全球具有唯一性，這就造成了有多個(gè)合法的商標(biāo)所有者卻只有一個(gè)與商標(biāo)一致的域名可供注冊(cè)的尷尬。正是由于這種合法行為下的沖突無法避免，國際互聯(lián)網(wǎng)名址分配公司在2000年11月在原有的7個(gè)通用頂級(jí)域名的基礎(chǔ)上又新增了7個(gè)通用頂級(jí)域名，以緩解域名稀缺和商標(biāo)的多重性帶來的矛盾。

3．將他人的知名域名注冊(cè)為商標(biāo)。由于域名與商標(biāo)都是在同一個(gè)現(xiàn)實(shí)世界發(fā)揮作用，面對(duì)的也是相同世界的消費(fèi)者，但由于二者分屬于不同的系統(tǒng)，商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)在對(duì)商標(biāo)進(jìn)行審查時(shí)并不審查其是否已經(jīng)被用于域名并正發(fā)揮與商標(biāo)相同的作用，因此知名的域名也存在被注冊(cè)為商標(biāo)的可能。但是由于我國對(duì)于域名的法律性質(zhì)沒有界定，此類沖突中的與域名相關(guān)的權(quán)益往往難以得到保護(hù)。

4．商標(biāo)權(quán)人對(duì)域名的反向侵奪。指商標(biāo)權(quán)人不合理地?cái)U(kuò)大自己的商標(biāo)專用權(quán)，要求域

[4]（P158）名注冊(cè)人將其合法擁有的與商標(biāo)相同或相似的域名放棄或轉(zhuǎn)讓給商標(biāo)權(quán)人的行為。有

觀點(diǎn)認(rèn)為，商標(biāo)權(quán)人對(duì)于商標(biāo)的權(quán)利自然地延伸至網(wǎng)絡(luò)，權(quán)利人不行使將商標(biāo)名注冊(cè)為域名的權(quán)利，其他人也不得行使，任何人將與其商標(biāo)相同或相似的域名進(jìn)行注冊(cè)都是侵權(quán)，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)要求域名持有人放棄或轉(zhuǎn)讓該域名。事實(shí)上，這種反向侵奪的行為完全排除域名持有人的主觀意圖、在先權(quán)利對(duì)域名注冊(cè)人是不公平的，也阻礙了網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，容易造成資源的浪費(fèi)。ICANN 制定的《統(tǒng)一域名爭議解決辦法實(shí)施規(guī)則》對(duì)這種行為進(jìn)行了認(rèn)定，區(qū)分了域名持有人的主觀意圖和該注冊(cè)行為對(duì)商標(biāo)權(quán)人的影響，規(guī)定了對(duì)商標(biāo)權(quán)人對(duì)域名反向侵奪的沖突解決方式。

三、目前我國對(duì)域名與商標(biāo)沖突的解決途徑評(píng)析

（一）司法途徑

對(duì)于越來越多有關(guān)域名糾紛的訴訟，由于我國沒有法律對(duì)域名到底屬于何種權(quán)利作出規(guī)定，也沒有法律對(duì)域名與商標(biāo)關(guān)系的調(diào)整作出相關(guān)的規(guī)定，司法審判遇到很大的困難。2001年6月和2002年10月我國最高人民法院分別發(fā)布《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》和《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》兩個(gè)司法解釋，這成為我國目前解決域名糾紛的主要依據(jù)。

對(duì)于訴之于法院的有關(guān)域名注冊(cè)人將他人在先注冊(cè)的商標(biāo)注冊(cè)為域名的糾紛，人民法院可以根據(jù)《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》以及《反不正當(dāng)競爭法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行裁

判解決：如果域名注冊(cè)人（被告）主觀上是惡意，并且其行為滿足以下條件，則構(gòu)成對(duì)商標(biāo)權(quán)人（原告）的侵權(quán)或不正當(dāng)競爭：(1)原告請(qǐng)求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效;(2)被告域名或其主要部分構(gòu)成對(duì)原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯; 或者與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn);(3)被告對(duì)該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也無注冊(cè)、使用該域名的正當(dāng)理由;(4)被告對(duì)該域名的注冊(cè)、使用具有惡意。構(gòu)域名注冊(cè)人成惡意的條件有:（1）為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊(cè)為域名的; （2）為商業(yè)目的注冊(cè)、使用與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的; （3）曾要約高價(jià)出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的; （4）注冊(cè)域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊(cè)該域名的；（5）具有其他惡意情形的。并且對(duì)于域名注冊(cè)人能夠舉證證明在糾紛發(fā)生前其所持有的域名已經(jīng)獲得一定的知名度，且能與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相區(qū)別，或者具有其他情形足以證明其不具有惡意的，人民法院可以不認(rèn)定其具有惡意。如果域名注冊(cè)人的行為構(gòu)成侵權(quán)或不正當(dāng)競爭，則商標(biāo)權(quán)人可以要求其停止侵權(quán)、注銷域名，或者要求由自己注冊(cè)使用該域名，以及要求賠償所造成的損失。

雖然司法解釋終于使有關(guān)域名的糾紛審理有了操作性的規(guī)范，但是我們也發(fā)現(xiàn)對(duì)于域名糾紛的一些具體問題還是沒能做出具體規(guī)定，比如賠償損失的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)等，并且對(duì)域名的反向侵奪和將他人知名域名注冊(cè)為商標(biāo)的沖突仍然沒有法律的解決依據(jù)。同時(shí)兩個(gè)司法解釋的法律效力位階較低，對(duì)于越來越多的各種網(wǎng)絡(luò)域名糾紛問題無法進(jìn)行全面的調(diào)整，不可能像專門法律一樣對(duì)造成這些糾紛的行為進(jìn)行法律定性，并與相關(guān)的法律關(guān)系相協(xié)調(diào)，這種立法遠(yuǎn)遠(yuǎn)滯后于司法的現(xiàn)象亟待改變。

（二）專門域名爭議機(jī)構(gòu)處理

我國的域名爭議解決機(jī)構(gòu)為中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)域名爭議解決中心，它是由中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（即CNNIC ）認(rèn)可并授權(quán)的。對(duì)于由CNNIC 負(fù)責(zé)管理的.CN 域名和中文域名的爭議適用CNNIC 于2002年9月25日頒布的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法》和《中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心域名爭議解決辦法程序規(guī)則》。依據(jù)《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法》的規(guī)定，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人認(rèn)為他人已注冊(cè)的域名與其合法權(quán)益發(fā)生沖突的，均可以向爭議解決機(jī)構(gòu)提出投訴。如投訴符合下列條件的，可得到支持:(1)被投訴的域名與投訴人享有民事權(quán)益的名稱或者標(biāo)志相同，具有足以導(dǎo)致混淆的近似性;(2)被投訴的域名持有人對(duì)域名或者其主要部分不享有合法權(quán)益;(3)被投訴的域名持有人對(duì)域名的注冊(cè)或者使用具有惡意。其中惡意注冊(cè)或者使用域名是指具有下列行為之一:(1)注冊(cè)或者受讓域名是為了出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，以獲取不正當(dāng)利益;(2)多次將他人享有合法權(quán)益的名稱或者標(biāo)志注冊(cè)為自己的域名，以阻止他人以域名的形式在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱或者標(biāo)志;(3)注冊(cè)或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽(yù)，破壞投訴人正常的業(yè)務(wù)活動(dòng)，或者混淆與投訴人之間的區(qū)別，誤導(dǎo)公眾;(4)其他惡意的情形。此外，《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法程序規(guī)則》對(duì)域名爭議解決機(jī)構(gòu)處理爭議過程中有關(guān)文件的提交與送達(dá)、答辯、專家組的指定、審理和裁決等都作了嚴(yán)格規(guī)定。

應(yīng)當(dāng)說這兩個(gè)規(guī)定已比較具體，為我國域名爭議解決機(jī)構(gòu)處理域名糾紛提供了依據(jù)，使得迅速、便捷的解決域名糾紛成為可能，但它也存在不足。由于其規(guī)定的解決機(jī)制是司法渠道之外的民間解決機(jī)制，其效力來源于域名持有人與域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)之間的域名注冊(cè)協(xié)議，因此其約束力不強(qiáng)。在當(dāng)事人提出投訴之前、爭議解決程序進(jìn)行中或者專家組作出裁決后，雙方當(dāng)事人均可就同一爭議提起訴訟或仲裁。即使?fàn)幾h解決機(jī)構(gòu)裁決注銷域名或者裁決將域名轉(zhuǎn)移給投訴人的，只要被投訴人自裁決公布之日起10日內(nèi)提供有效證據(jù)證明有管轄權(quán)的司法機(jī)關(guān)或者仲裁機(jī)構(gòu)已經(jīng)受理相關(guān)爭議的，爭議解決機(jī)構(gòu)的裁決也必須暫停執(zhí)行。

四、關(guān)于完善我國域名糾紛解決機(jī)制的建議

（一）建立完善的域名注冊(cè)管理體系，從源頭上減少域名與商標(biāo)的沖突

目前我國有《中國互聯(lián)網(wǎng)域名管理辦法》（以下簡稱《辦法》）和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》規(guī)定了域名的注冊(cè)及管理的相關(guān)內(nèi)容。雖然這兩個(gè)規(guī)章規(guī)定了域名“不得使用他人已在中國注冊(cè)過的企業(yè)名稱或商標(biāo)名稱”的注冊(cè)原則，并且規(guī)定了第三方提出異議的條件，但是在注冊(cè)程序中對(duì)域名是否使用了他人已在中國注冊(cè)的商標(biāo)名稱并不進(jìn)行審查，這使得該規(guī)則的效用大大減低。同時(shí)《辦法》還規(guī)定域名注冊(cè)管理過程中的一切法律責(zé)任與經(jīng)濟(jì)糾紛均與域名管理單位無關(guān)，免除了域名管理單位對(duì)于任何第三方的權(quán)利沖突帶來的責(zé)任，這使得域名在注冊(cè)之處就沒有實(shí)質(zhì)性的機(jī)制對(duì)其將來可能造成的沖突加以預(yù)防。鑒于此，筆者有以下建議：

1．建立最低限度域名注冊(cè)審查制度

現(xiàn)在國際上通行域名的不審查制，主要是認(rèn)為這一制度與域名注冊(cè)組織擁有的資源和能力相適應(yīng)，并且適于飛速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)。但是實(shí)踐中越來越多的域名與商標(biāo)的糾紛表明不審查制的弊端。為了平衡這個(gè)矛盾，最低限度的域名注冊(cè)審查制度只審查域名是否與馳名商標(biāo)相同或相似，如果是，則不予注冊(cè)。最低限度審查制度的建立要求域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)與商標(biāo)局聯(lián)合起來，建立相互交流的平臺(tái)，即由商標(biāo)局提供已被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的名單，并負(fù)責(zé)對(duì)名單進(jìn)行更新，域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行查詢，并且負(fù)責(zé)對(duì)域名與馳名商標(biāo)是否一致或足以導(dǎo)致混淆進(jìn)行具體的認(rèn)定。如果認(rèn)定為與馳名商標(biāo)相似的，應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)通知域名注冊(cè)人，要求其提供在先權(quán)利的證明，如果不能提供，則不予注冊(cè)。

2．域名注冊(cè)管理機(jī)構(gòu)與域名注冊(cè)人簽訂域名注冊(cè)協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務(wù)

協(xié)議中要求注冊(cè)人提供準(zhǔn)確和可靠的聯(lián)絡(luò)信息，并且對(duì)變動(dòng)信息進(jìn)行更新，以便注冊(cè)機(jī)構(gòu)能與注冊(cè)人建立有效聯(lián)系。如果域名注冊(cè)過程中有第三人提出異議，域名注冊(cè)機(jī)構(gòu)可以通過對(duì)雙方的答辯而進(jìn)行判斷，有利于注冊(cè)人與異議人對(duì)各自的權(quán)利的維護(hù)。同時(shí)，域名注冊(cè)人的聯(lián)絡(luò)信息的公開，保證了虛擬世界與現(xiàn)實(shí)世界的銜接，使異議人能夠更加便利地為自己主張權(quán)利和尋求救濟(jì)。

（二）修訂和制定相關(guān)法律，以調(diào)整和解決域名與商標(biāo)沖突帶來的糾紛

對(duì)于域名與商標(biāo)的沖突以及域名的法律保護(hù)問題，我國還沒有專門的法律進(jìn)行規(guī)范，也沒有相關(guān)的法律進(jìn)行調(diào)整。在我國目前對(duì)域名的專門立法還未出臺(tái)之前，法院依據(jù)兩個(gè)最高法院的司法解釋同時(shí)恰當(dāng)?shù)倪m用《民法通則》，《反不正當(dāng)競爭法》的誠實(shí)信用原則，在特定的情況下適用《商標(biāo)法》，是符合現(xiàn)實(shí)情況的有益嘗試，但這也反映出應(yīng)當(dāng)對(duì)現(xiàn)行法律法規(guī)進(jìn)行修改與完善的迫切需要。因此，我國應(yīng)該完善相關(guān)的法律并盡量加快有關(guān)域名保護(hù)問題的相關(guān)立法。

1．對(duì)《商標(biāo)法》進(jìn)行修改與完善

我國的《商標(biāo)法》中沒有對(duì)于商標(biāo)的保護(hù)是否應(yīng)擴(kuò)展到互聯(lián)網(wǎng)上作出規(guī)定，在商標(biāo)侵權(quán)行為中也沒有規(guī)定與域名有關(guān)的侵權(quán)行為。因此應(yīng)對(duì)《商標(biāo)法》作出適當(dāng)?shù)恼{(diào)整以適應(yīng)新的發(fā)展。對(duì)于域名惡意搶注行為，修訂《商標(biāo)法》時(shí)可以借鑒美國的《反搶注法》，將惡意搶注確定為商標(biāo)侵權(quán)行為，規(guī)定該行為的構(gòu)成要件，包括域名注冊(cè)人主觀是惡意、域名與商標(biāo)相同或相似、域名注冊(cè)人與商標(biāo)所有者之間具有競爭關(guān)系三個(gè)條件。同時(shí)，對(duì)域名對(duì)馳名商標(biāo)的惡意搶注行為與域名對(duì)普通商標(biāo)的惡意搶注行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)采取不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。如果域名對(duì)他人馳名商標(biāo)的注冊(cè)符合主觀惡意和域名與商標(biāo)的相同或相似就構(gòu)成侵權(quán)。即對(duì)馳名商標(biāo)的搶注只要達(dá)到了前兩個(gè)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)即構(gòu)成侵權(quán)。因?yàn)轳Y名商標(biāo)比普通商標(biāo)更廣為人知，商標(biāo)所有人對(duì)與馳名商標(biāo)的投入要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于普通商標(biāo)。因此如果域名注冊(cè)人的行為使馳名商標(biāo)與其特定商品之間的聯(lián)系可能逐漸消滅，就應(yīng)該對(duì)馳名商標(biāo)進(jìn)行保護(hù)。[5]（P301）

2. 對(duì)《反不正當(dāng)競爭法》進(jìn)行修改與完善

基于域名而產(chǎn)生的權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)這已是實(shí)踐中的迫切要求。域名作為經(jīng)營者

越來越重要的商業(yè)手段，《反不正當(dāng)競爭法》自然也應(yīng)當(dāng)把其納入調(diào)整的范圍。正如前文所述，我國的司法實(shí)踐中也運(yùn)用了《反不正當(dāng)競爭法》的第二條作為審判的依據(jù)，但是，該條款只是原則性規(guī)定，面對(duì)眾多的域名與商標(biāo)糾紛，運(yùn)用原則性規(guī)定來作為判案依據(jù)有很大的不確定性，終不是長久之計(jì)。因此，首先應(yīng)當(dāng)把對(duì)在先商標(biāo)進(jìn)行域名搶注的行為和將商標(biāo)權(quán)人對(duì)域名的反向侵奪行為納入到不正當(dāng)競爭行為里，同時(shí)確定商標(biāo)對(duì)域名的反向侵奪的含義。這樣，從反不正當(dāng)競爭方面，既保護(hù)傳統(tǒng)的商標(biāo)不受域名的惡意搶注，又防止商標(biāo)權(quán)人在新的互聯(lián)網(wǎng)世界的權(quán)利濫用。其次，對(duì)于由于域名的全球性與商標(biāo)地域性產(chǎn)生的沖突，即因?yàn)橐粋€(gè)商標(biāo)所有人將其商標(biāo)注冊(cè)為域名，從而阻礙了其他在不同產(chǎn)品或服務(wù)持有相同商標(biāo)的所有人以及不同地域的相同商標(biāo)所有人將該商標(biāo)注冊(cè)為域名的行為，《反不正當(dāng)競爭法》應(yīng)當(dāng)把其認(rèn)定為不屬于不正當(dāng)競爭行為，并且建議多個(gè)商標(biāo)所有人積極采取協(xié)商解決。

3．對(duì)域名與商標(biāo)沖突協(xié)調(diào)進(jìn)行專門立法

首先應(yīng)該明確域名的權(quán)利性質(zhì)，目前對(duì)于域名和商標(biāo)的沖突協(xié)調(diào)大多偏向于對(duì)商標(biāo)的保護(hù)，而忽視了域名持有人的權(quán)益。究其原因就是沒有法律對(duì)域名的性質(zhì)進(jìn)行界定。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把基于域名產(chǎn)生的權(quán)利作為一種知識(shí)產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)。這樣，域名與商標(biāo)的沖突就可以在同一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系下，運(yùn)用統(tǒng)一的規(guī)則進(jìn)行協(xié)調(diào)。而如此權(quán)利定性產(chǎn)生的權(quán)利的范圍如何，效力怎樣則都需要法律進(jìn)行確定。其次對(duì)于前文分析的除惡意搶注外的域名與商標(biāo)沖突的另外三種形式，應(yīng)該有法律進(jìn)行規(guī)范。對(duì)于對(duì)同一商標(biāo)享有合法權(quán)利的多個(gè)商標(biāo)權(quán)人只能注冊(cè)一個(gè)域名的沖突，域名管理機(jī)構(gòu)已試圖通過增加頂級(jí)域名解決，法律則應(yīng)該對(duì)這些域名進(jìn)行確認(rèn)保護(hù)；對(duì)于將知名域名注冊(cè)為商標(biāo)的行為，法律應(yīng)該提出對(duì)知名域名的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，并給予保護(hù)，從而改變目前知名域名持有人只能通過將其域名注冊(cè)為商標(biāo)，再以商標(biāo)權(quán)對(duì)抗他人將其域名注冊(cè)為商標(biāo)的尷尬現(xiàn)狀；而對(duì)于商標(biāo)權(quán)對(duì)域名的反向侵奪問題，則需要專門的法律對(duì)反向侵奪行為規(guī)定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、責(zé)任承擔(dān)形式和賠償標(biāo)準(zhǔn)。隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及，越來越多的網(wǎng)絡(luò)糾紛開始出現(xiàn)，有的問題可以根據(jù)傳統(tǒng)法律進(jìn)行解決，而有的問題本身就是基于網(wǎng)絡(luò)才產(chǎn)生的，傳統(tǒng)法律已顯得有些力不從心。目前我國理論界已有制定《網(wǎng)絡(luò)法》或《電子商務(wù)法》的呼聲，該法可以對(duì)互聯(lián)網(wǎng)上作品的使用、商標(biāo)的使用和電子商務(wù)活動(dòng)等作出規(guī)定。如果能制度一部專門法律，則域名與商標(biāo)的沖突解決以及對(duì)域名的保護(hù)就能夠更加完整。

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