域名及其管理若干法律問題研究（三）四、域名爭端解決方案由于域名爭端大量涌現(xiàn)，特別是惡意侵害他人合法商標(biāo)權(quán)及其他權(quán)益的爭端越來越多，而各國的司法實踐依然相當(dāng)混亂，判決相互矛盾。為此，很多國家加大了研究力

域名及其管理若干法律問題研究（三）

四、域名爭端解決方案

由于域名爭端大量涌現(xiàn)，特別是惡意侵害他人合法商標(biāo)權(quán)及其他權(quán)益的爭端越來越多，而各國的司法實踐依然相當(dāng)混亂，判決相互矛盾。為此，很多國家加大了研究力度，力圖制定出新的法律以規(guī)范域名注冊和解決域名爭端 . 國際組織如世界知識產(chǎn)權(quán)組織等也積極進(jìn)行調(diào)查、研究，試圖制定統(tǒng)一的域名注冊規(guī)則和域名爭端解決規(guī)則。下文將著重介紹幾個不同的域名爭端解決方案。

（一）《統(tǒng)一域名爭端解決政策》評介

正如前文所述，現(xiàn)行的域名系統(tǒng)的管理協(xié)調(diào)者以及域名系統(tǒng)根服務(wù)器系統(tǒng)運(yùn)行的監(jiān)督者是注冊在美國的ICANN ，關(guān)于域名爭端方面的政策自然也由其制定。ICANN 根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織的《最終報告》的建議，于1999年8月26日公布了《統(tǒng)一域名爭端解決政策》（“Uniform Domain Name Dispute Resolution Policy”），并于同年10月24日公布了程序規(guī)則，共同作為解決發(fā)生在類別頂級域名。com 、。net 和。org 之下的域名爭端的依據(jù)。1999年 11月29日，ICANN 指定世界知識產(chǎn)權(quán)組織為第一個域名爭端裁決機(jī)構(gòu)，此后又相繼指定了三個域名爭端裁決機(jī)構(gòu)。這些域名爭端裁決機(jī)構(gòu)自1999年底開始受理類別頂級域名。com 、。net 和。org 之下的域名爭端投訴，并開始按《統(tǒng)一域名爭端解決政策》處理這些域名爭端。

1. 《統(tǒng)一域名爭端解決政策》的法律特征

《統(tǒng)一域名爭端解決政策》具有以下幾個法律特征：

（1）適用范圍的有限性

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織建議，《統(tǒng)一域名爭端解決政策》只適用于惡意注冊域名侵害他人商標(biāo)權(quán)而引發(fā)的域名爭端，而不適用于因惡意注冊域名侵害他人其他名稱權(quán)而引發(fā)的域名爭端，更不適用于善意注冊域名，因權(quán)利沖突而引發(fā)的域名爭端。這一適用范圍是根據(jù)域名

爭端的現(xiàn)狀確定的。雖然域名爭端表現(xiàn)為各種形式，但目前最為集中、廣受關(guān)注的是惡意注冊域名侵害他人商標(biāo)權(quán)。這種惡意注冊域名的行為必須予以制止，只有這樣，才能有效保護(hù)商標(biāo)所有者的合法權(quán)益，保護(hù)消費(fèi)者的利益，維持市場秩序，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，也才能保障因特網(wǎng)健康有序地發(fā)展。因此，在統(tǒng)一域名爭端解決機(jī)制確立之初，首先要重點解決這些爭端。但正由于其適用范圍的有限性，其解決域名爭端的作用也比較有限。

（2）適用的統(tǒng)一性

該政策統(tǒng)一適用于開放注冊的類別頂級域名。com 、。net 和。org 之下的域名爭端，所適用的程序和程序規(guī)則也是統(tǒng)一的。同時，世界知識產(chǎn)權(quán)組織建議國家、地區(qū)代碼頂級域名的管理機(jī)構(gòu)也采用相同的域名爭端解決政策，包括中國在內(nèi)的很多國家的域名管理機(jī)構(gòu)均參考了該政策，并結(jié)合本國的某些特定情況，制定了國家、地區(qū)代碼頂級域名之下的域名爭端解決規(guī)則。這樣可以避免因頂級域名不同而導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的差異，使惡意注冊者無機(jī)可乘。

（3）適用的強(qiáng)制性

該政策要求ICANN 指定的各域名注冊機(jī)構(gòu)將該政策作為域名注冊格式合同的條款，這樣每個域名注冊者都必須接受該政策作為解決其與域名注冊機(jī)構(gòu)之外的任何第三人之間因其域名的注冊和使用而引發(fā)的爭端的規(guī)則和條件。一旦發(fā)生域名爭端，有第三人向ICANN 指定的域名爭端裁決機(jī)構(gòu)提出投訴，域名注冊者就必須接受該域名爭端裁決機(jī)構(gòu)適用該政策對該域名爭端進(jìn)行審理。

（4）適用的國際性

根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織的建議，該政策盡量考慮不同的法律體系之間的差異性，將不同的法律傳統(tǒng)融合在一起，這樣既容易為各方理解和接受，也便于域名爭端裁決機(jī)構(gòu)遵照執(zhí)行。另一方面，鑒于類別頂級域名。com 、。net 和。org 是開放注冊的，該政策勢必適用于所有域名注冊者，其適用的國際性是不言而喻的。

（5）程序的公正性

該政策對域名爭端解決程序中仲裁員的選擇、投訴與答辯、通訊方式、審理程序、裁決的公布、執(zhí)行以及救濟(jì)措施等環(huán)節(jié)均作出了詳細(xì)規(guī)定，以保證程序公平，使域名爭端雙方當(dāng)事人都有平等的和充分的機(jī)會表達(dá)自己的觀點，從而保證裁決的公正性。例如該政策要求仲裁員應(yīng)該保持中立和獨(dú)立的地位。如果仲裁員存在妨礙其中立性或獨(dú)立性的情形，應(yīng)當(dāng)立即向域名爭端裁決機(jī)構(gòu)說明。

（6）程序的簡易性

適用該政策的程序相對于繁瑣、冗長的訴訟程序，十分簡易，其簡易性主要表現(xiàn)在兩方面：一是通訊方式簡易，二是實行書面審和“虛擬庭審”。該政策規(guī)定，投訴人和被訴人均可以采用打印形式或電子形式提交投訴書和答辯書，仲裁員審理域名爭端一般采取“書面審”，即通過審查雙方當(dāng)事人提交的文件和所作的陳述進(jìn)行裁決。在特殊情況下，仲裁員或者雙方當(dāng)事人認(rèn)為有必要時也可以開庭審理，這種庭審不是將身處地球各個角落的當(dāng)事人和仲裁員召集到一起，而是采用電話會議、電視會議和網(wǎng)絡(luò)會議等技術(shù)手段實行“虛擬庭審”，借助視聽設(shè)施組織當(dāng)事人陳述觀點、提供證據(jù)、進(jìn)行辯論。

（7）程序的及時性

與程序的簡易性相對應(yīng)的是程序的及時性。由于程序的簡易性以及該政策對時限作出了嚴(yán)格要求，域名爭端就能得到及時解決。域名爭端裁決機(jī)構(gòu)在收到投訴書后，經(jīng)審查認(rèn)為符合程序要求的，應(yīng)當(dāng)送達(dá)被訴人。投訴書送達(dá)之日即為爭端處理程序開始之日，被訴人應(yīng)當(dāng)在程序開始之日起20日內(nèi)提交答辯，如果被訴人在規(guī)定期間不提交答辯，仲裁員將根據(jù)投訴的內(nèi)容對爭端作出裁決。仲裁員一般應(yīng)在被任命后14日內(nèi)作出裁決并交給域名爭端裁決機(jī)構(gòu)，裁決機(jī)構(gòu)在收到后3日內(nèi)應(yīng)當(dāng)將裁決書全文通過因特網(wǎng)傳送給雙方當(dāng)事人、有關(guān)域名注冊機(jī)構(gòu)和ICANN ，有關(guān)域名注冊機(jī)構(gòu)在收到裁決書后等待10個工作日，如果被訴人在此期間沒有提交向有管轄權(quán)的法院起訴的證明，域名注冊機(jī)構(gòu)就將執(zhí)行裁決，取消或轉(zhuǎn)移被訴

人域名。

2. 投訴成立條件

投訴人必須證明被訴人（域名注冊人）的行為符合以下三個條件，其投訴才可能會被域名爭端裁決機(jī)構(gòu)受理：

（1）域名注冊人注冊的域名與投訴人的商品商標(biāo)或者服務(wù)商標(biāo)相同或者混淆性近似；

（2）域名注冊人對其域名不享有權(quán)利或合法利益；

（3）域名注冊人惡意注冊和使用其域名。

這三個條件同時也是投訴得以成立的條件，三者必須同時具備，缺一不可。

關(guān)于第一個條件，相同并不難認(rèn)定，關(guān)鍵是何為混淆性近似？顯然沒有客觀的標(biāo)準(zhǔn)，只能靠仲裁員的主觀認(rèn)定，這就需要投訴人充分舉證，說明近似和誤導(dǎo)的成立。

關(guān)于第二個條件，投訴人也必須進(jìn)行充分調(diào)查，該政策同時規(guī)定了被訴人善意抗辯的情形。被訴人在收到投訴通知后，如果能夠舉證證明存在以下任何一種情形，即可證明其對該域名享有權(quán)利或合法利益，從而有效對抗投訴人的投訴：

A. 域名注冊人在收到投訴通知之前已經(jīng)出于善意在所提供的商品或者服務(wù)上使用或者能證明準(zhǔn)備使用域名或者某個與域名相對應(yīng)的名稱；

B. 域名注冊人（不論其為個人、企業(yè)或者其他組織）因該域名而為公眾所知，雖然域名注冊人并未獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán)；

C. 域名注冊人出于合法目的使用域名或者屬于合理使用，并非為謀求商業(yè)利益而誤0導(dǎo)

性地吸引消費(fèi)者或者貶損有關(guān)商標(biāo)的聲譽(yù)。

域名注冊人只要能證明其對域名的注冊和使用符合上述任何一種情況，就可以在域名爭端中處于有利地位。值得指出的是，上述三種情形并不能窮盡域名注冊人對其域名享有權(quán)利或合法利益的所有情形。因此，規(guī)則允許域名注冊人舉出其他情形進(jìn)行善意抗辯，仲裁員對此應(yīng)予充分考慮。

關(guān)于第三個投訴條件，仲裁員只要發(fā)現(xiàn)有下列任何一種情形，就可以認(rèn)定證明惡意注冊和使用域名的證據(jù)成立：

A. 被訴人注冊或獲得域名的主要目的是以高于域名注冊費(fèi)用的昂貴價格，向作為商標(biāo)權(quán)人的投訴人或其競爭對手出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓注冊域名；

B. 被訴人注冊域名是為了阻止商標(biāo)權(quán)人將其商標(biāo)注冊為域名，并且被訴人已經(jīng)實施了這種行為；

C. 被訴人通過使用域名，可能使因特網(wǎng)用戶誤認(rèn)為其網(wǎng)站及其提供的商品或服務(wù)與投訴人的商標(biāo)系同一來源或者有其他聯(lián)系，從而出于商業(yè)目的，故意試圖將因特網(wǎng)用戶吸引到其網(wǎng)站。

同樣，上述三種情形也沒有窮盡所有惡意注冊和使用域名的情況，世界知識產(chǎn)權(quán)組織建議，仲裁員在判斷域名注冊人是否屬于惡意注冊、使用域名時，應(yīng)當(dāng)在必要時酌情適用有關(guān)國家的法律和法規(guī)。例如，域名爭端雙方當(dāng)事人以及域名注冊機(jī)構(gòu)所在國為同一國家，而且域名被惡意注冊和使用的證據(jù)又與在該國實施的行為有關(guān)，那么仲裁員就應(yīng)當(dāng)參照該國的有關(guān)法律解決爭端。

3. 裁決的效力

如果仲裁裁決應(yīng)當(dāng)注銷或者轉(zhuǎn)移被投訴的注冊域名，域名注冊機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到裁決之后

等待10個工作日。若在此期間域名注冊人沒有向域名注冊機(jī)構(gòu)提交其已向法院起訴的證明，域名注冊機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行該裁決。如果在此期間，域名注冊人向域名注冊機(jī)構(gòu)提交了其已經(jīng)向?qū)ν对V人有管轄權(quán)的法院起訴的證明，域名注冊機(jī)構(gòu)就不執(zhí)行該裁決，直至其得到證據(jù)證實域名爭端當(dāng)事人已經(jīng)解決了爭端，或者域名注冊人的起訴已經(jīng)被駁回或撤回，或者法院駁回域名注冊人起訴或者認(rèn)定域名注冊人無權(quán)繼續(xù)使用該域名，域名注冊機(jī)構(gòu)才會采取進(jìn)一步行動。

此外，如果在域名爭端解決程序開始之前或進(jìn)行之中，當(dāng)事人就此爭端提起訴訟，仲裁員可以決定是否中止、終結(jié)域名爭端解決程序或者繼續(xù)裁決。

（二）美國《反域名侵占消費(fèi)者保護(hù)法》評介

幾乎與ICANN 公布《統(tǒng)一域名爭端解決政策》同時，美國國會于1999年11月29日通過了《反域名侵占消費(fèi)者保護(hù)法》（Anticybersquatting Consumer Protection Act），通過對美國現(xiàn)行商標(biāo)法進(jìn)行修改、補(bǔ)充等形式，從法律上確認(rèn)解決域名與商標(biāo)、個人姓名及史跡標(biāo)識之間的權(quán)利沖突的原則和方式。

1. 域名注冊人承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的情形

該法規(guī)定，在由商標(biāo)權(quán)人（包括享受商標(biāo)保護(hù)的姓名權(quán)人）提起的民事訴訟中，只要符合以下條件，無需考慮各方當(dāng)事人經(jīng)營的商品或服務(wù)，被告均應(yīng)承擔(dān)責(zé)任：

（1）具有故意利用商標(biāo)及受商標(biāo)保護(hù)的個人姓名獲取利益的惡意；

（2）基于下列任何情形注冊、交易或使用某一域名：

A. 在有關(guān)商標(biāo)于域名注冊時已經(jīng)具備顯著性的情況下，該域名與該商標(biāo)相同或者混淆性近似；

B. 在有關(guān)商標(biāo)于域名注冊時已經(jīng)成為著名商標(biāo)的情況下，該域名與該商標(biāo)相同或混淆性近似，或者淡化了該商標(biāo)；

C. 該域名系因美國法典第18編第706條或第36編第220506條之規(guī)定而受保護(hù)的商標(biāo)、文字或名稱。

因此，域名注冊人承擔(dān)商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任的前提是他惡意注冊、交易或使用域名。關(guān)于“惡意”的認(rèn)定，美國的《反域名侵占消費(fèi)者保護(hù)法》較之ICANN 的《統(tǒng)一域名爭端解決規(guī)則》規(guī)定了更為詳細(xì)、更加全面的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。該法規(guī)定，在認(rèn)定域名注冊人是否存在惡意時，法院可考慮（但不限于）以下因素：

（1）域名注冊人在該域名上的商標(biāo)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)；

（2）該域名包含域名注冊人合法名稱或者在通常情況下作為其標(biāo)識的其他名稱的程度；

（3）域名注冊人在提供任何商品或服務(wù)過程中可能對該域名的在先善意使用；

（4）域名注冊人在該域名所指向的網(wǎng)站上對于該商標(biāo)的善意的非商業(yè)性使用或者合理使用；

（5）域名注冊人是否通過在網(wǎng)站來源、網(wǎng)站發(fā)起人、網(wǎng)站的關(guān)聯(lián)關(guān)系或網(wǎng)站建立的核準(zhǔn)等方面制造混淆的可能性，或者為了謀求商業(yè)利益，或者出于污化或模糊化商標(biāo)的意圖，故意將消費(fèi)者從商標(biāo)所有人的在線地址誘導(dǎo)至該域名所指向的可能侵害商標(biāo)商譽(yù)的網(wǎng)站；

（6）域名注冊人是否為營利目的向商標(biāo)所有人或者任何第三人發(fā)出轉(zhuǎn)讓、出售或以其他方式讓與該域名的要約，但卻沒有為提供任何商品或服務(wù)而善意地使用或意圖使用該域名，或者該人先前曾從事過類似行為；

（7）域名注冊人在申請域名注冊時提供重大的、誤導(dǎo)性的錯誤聯(lián)絡(luò)信息，或者故意不

保持準(zhǔn)確的聯(lián)絡(luò)信息，或者該人先前曾從事過類似行為；

（8）域名注冊人是否注冊或獲取了多個域名，并且知道這些域名與其注冊時已經(jīng)具備顯著性的他人商標(biāo)相同或誤導(dǎo)性近似，或者構(gòu)成對這些域名注冊時已經(jīng)具有知名度的著名商標(biāo)的淡化，不論各當(dāng)事人經(jīng)營何種商品或服務(wù)；

（9）域名注冊人注冊的域名中包含的商標(biāo)在何種程度上具備或者不具備顯著性，是否美國商標(biāo)法第43條（c ）款第⑴項意義上的著名商標(biāo)。

這9項標(biāo)準(zhǔn)既考慮域名注冊人的利益，也考慮商標(biāo)所有人的利益，試圖在兩者之間取得平衡。其中，前4項是為域名注冊人的利益而設(shè)置，即在審理域名糾紛時，首先應(yīng)考慮域名注冊人對所注冊域名是否存在利益，這些設(shè)置應(yīng)作為排除域名注冊人惡意的依據(jù)。上述第5－8項標(biāo)準(zhǔn)則是為商標(biāo)所有人的利益而設(shè)置的，其中第5項為主觀標(biāo)準(zhǔn)，第6－8項為客觀標(biāo)準(zhǔn)，法院可根據(jù)域名注冊人在域名注冊及使用過程中的行為對其是否具有“惡意”作出基本的判斷。上述第9項標(biāo)準(zhǔn)則要求依據(jù)美國商標(biāo)法第43條的規(guī)定對請求保護(hù)的商標(biāo)進(jìn)行審查，判斷其是否具備顯著性以及顯著性的程度，是否著名商標(biāo)以及程度如何，據(jù)此決定應(yīng)當(dāng)賦予的保護(hù)程度。該法同時規(guī)定，在任何情況下，如果法院確認(rèn)域名注冊人合理地相信其對域名的使用是合理使用或者是合法的，則不應(yīng)認(rèn)定其為惡意的。

即使域名注冊人被確認(rèn)具有惡意，其是否承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任也因保護(hù)對象不同而不同。對于不具顯著性的普通商標(biāo)，該法并不給予特別保護(hù)；對于在域名注冊時已經(jīng)具備顯著性的商標(biāo)，則域名不能與該商標(biāo)相同或混淆性近似；而對于在域名注冊時已經(jīng)是著名商標(biāo)的商標(biāo)，則域名不能與該商標(biāo)相同或混淆性近似，或淡化該商標(biāo)。該法對于政府間國際組織、一些非政府間國際組織和一些非官方機(jī)構(gòu)的名稱或標(biāo)記（如紅十字標(biāo)記、奧林匹克標(biāo)記等）也予以保護(hù)，若注冊、交易或使用與這些特殊標(biāo)記、文字或名稱相同的域名也須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2. 對于個人姓名和史跡名稱的保護(hù)

《反域名侵占消費(fèi)者保護(hù)法》強(qiáng)調(diào)對個人姓名在域名領(lǐng)域中的保護(hù)。除享受商標(biāo)保護(hù)的

個人姓名適用前述保護(hù)外，該法還對個人姓名的保護(hù)作了專門規(guī)定，制止惡意將他人姓名注冊為域名并出售牟利的行為。此外，針對域名注冊人在其域名中全部或者部分地使用他人姓名或與該姓名混淆性近似的稱謂的做法，該法要求美國商務(wù)部長會同美國專利和商標(biāo)局、聯(lián)邦選舉委員會等機(jī)構(gòu)就個人姓名保護(hù)問題進(jìn)行調(diào)查研究，并提出關(guān)于解決此類域名注冊與使用引發(fā)的爭議的指導(dǎo)原則與程序規(guī)則方面的建議。

《反域名侵占消費(fèi)者保護(hù)法》同樣強(qiáng)調(diào)對史跡名稱的保護(hù)，該法對美國《國家史跡保護(hù)法》作了補(bǔ)充規(guī)定。其內(nèi)容為：盡管有“1946年商標(biāo)法”第43條（c ）款之規(guī)定，凡已經(jīng)或者有資格被列入國家史跡名錄，或者被州或地方政府機(jī)構(gòu)認(rèn)定為某一史跡保護(hù)區(qū)的獨(dú)立標(biāo)志重要建筑的建筑或結(jié)構(gòu)，均有權(quán)保留歷史性地與該筑或結(jié)構(gòu)相聯(lián)系的名稱。也就是說盡管有美國1946年商標(biāo)法第43條（c ）款關(guān)于著名商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定，盡管某一商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)與史跡標(biāo)識相同或相似，且為著名商標(biāo)，史跡所屬者依然有權(quán)將其史跡名稱注冊為域名。著名商標(biāo)權(quán)人不能對這種使用以商標(biāo)淡化為由予以指控。

（三）域名的商標(biāo)保護(hù)

對于保護(hù)域名權(quán)的需要，美國專利和商標(biāo)局采取的是將部分有商標(biāo)意義的域名注冊為商標(biāo)，以傳統(tǒng)的商標(biāo)法予以保護(hù)。

自1999年9月起，美國專利和商標(biāo)局對于任何具有標(biāo)識商品或服務(wù)來源意義的域名可予以注冊為商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)。由于通常只有中心域名才具有識別作用，因而只接受中心域名注冊為商標(biāo)，但商標(biāo)審查員在審查申請注冊的域名商標(biāo)是否與已申請或已注冊的商標(biāo)相同或混淆性近似時仍然將域名作為一個整體考慮，只不過重點關(guān)注中心域名而已。例如，“xyzdotcom ”就會被認(rèn)定為與“xyz.com ”混淆性近似而不予商標(biāo)注冊。與商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)注冊一樣，申請將域名注冊為商標(biāo)，申請者必須證明其已實際使用，必須指定受保護(hù)的商品或服務(wù)。僅僅在因特網(wǎng)上宣傳自已的產(chǎn)品和服務(wù)不是一項獨(dú)立經(jīng)營。此外，如果僅僅包括一個姓氏和一個頂級域名，或僅為一個直接表示商品或服務(wù)的質(zhì)量、功能用途或其他特點的描述性詞語和一個頂級域名，或系一個通用名稱和一個頂級域名，這樣的域名商標(biāo)注冊申請均不會被接受。

我國商標(biāo)局亦已開始接受域名的商標(biāo)注冊申請，同樣，也只有中心域名可以注冊為商標(biāo)。將域名注冊為商標(biāo)提供了一種保護(hù)域名不受非法侵害的途徑。但是，正如前文所述，域名與商標(biāo)在很多方面并不相同，特別是注冊商標(biāo)必須指定商品或服務(wù)，這種將域名注冊為商標(biāo)的方法并不能適用于所有域名，因而不能給予所有域名同樣的保護(hù)。而且，這一方法也并不能完全避免域名與商標(biāo)的沖突。

楊春寶律師